Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2012 г. N 11АП-1190/12

г. Самара

25 апреля 2012 г.

Дело N А55-14835/2011

Резолютивная часть постановления объявлена: 18 апреля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено: 25 апреля 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Захаровой Е.И., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Каримовой Ю.Я.,

с участием: от открытого акционерного общества "САМКОН" - до и после перерыва представителя Бубнова Р.Г. (доверенность от 04.10.2011 N 2),

от Департамента охоты и рыболовства Самарской области - до перерыва представителей Коробовой Г.И. (доверенность от 16.01.2012 N 6-04/22), Шинкевича М.Ю. (доверенность от 17.01.2012 N 6-04/35), после перерыва представителя Коробовой Г.И. (доверенность от 16.01.2012 N 6-04/22)

от Министерства лесного хозяйства, охраны окружающей среды и природопользования Самарской области - до и после перерыва не явился, извещен,

от Министерства сельского хозяйства и продовольствия Самарской области - до и после перерыва не явился, извещен,

от закрытого акционерного общества "Самкон" в лице конкурсного управляющего Нужных Т.А. - до и после перерыва не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 2, дело NА55-14835/2011 принятое по заявлению открытого акционерного общества "САМКОН", г.Самара, к Департаменту охоты и рыболовства Самарской области, г.Самара, с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерства лесного хозяйства, охраны окружающей среды и природопользования Самарской области, г.Самара, Министерства сельского хозяйства и продовольствия Самарской области, г.Самара, закрытого акционерного общества "Самкон" в лице конкурсного управляющего Нужных Т.А., о признании незаконным отказа,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "САМКОН" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным отказа Департамента охоты и рыболовства Самарской области (далее - ответчик), содержащегося в письме исх. N ДОР-04-04/1387 от 19.07.2011 в переоформлении долгосрочных лицензий на пользование объектами животного мира серии XX N 2636 от 22.04.2004 и серии XX N 6712 от 24.03.2005 с ЗАО "САМКОН" на ОАО "САМКОН" и заключении с ОАО "САМКОН" охотхозяйственных соглашений в отношении охотничьих угодий, в рамках указанных в долгосрочных лицензиях границ, без проведения аукциона, обязании Департамента охоты и рыболовства Самарской области по вступлении в законную силу настоящего решения устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем заключения с ОАО "САМКОН" охотхозяйственных соглашений в отношении охотничьих угодий, в рамках указанных в долгосрочных лицензиях границ, без проведения аукциона в порядке, предусмотренном ст. 71 Федерального закона от 24.07.2009 N 209-ФЗ "Об охоте и о сохранении охотничьих ресурсов и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02.12.2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Департамент охоты и рыболовства Самарской области обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушения судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "САМКОН" отклонило приведенные в ней доводы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для перехода к рассмотрению дела в суде первой инстанции на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением от 03 ноября 2011 года суд первой инстанции отложил рассмотрение дела на 22 ноября 2011 года.

Согласно протоколу от 22 ноября 2011 года проведено судебное заседание.

При этом судом указано, что лица участвующие в деле не явились, извещены, в связи с чем аудиозапись протокола не велась.

Вместе с тем, из резолютивной части решения от 29 ноября 2011 года и решения Арбитражного суда Самарской области от 02 декабря 2011 года следует, что представители сторон в судебном заседании принимали участие.

Кроме того, в резолютивной части решения от 29 ноября 2011 года и решения Арбитражного суда Самарской области от 02 декабря 2011 года содержится указание на объявление перерыва в судебном заседании с 22 ноября 2011 года до 29 ноября 2011 года. Однако в материалах дела отсутствует протокол судебного заседания от 29 ноября 2011 года.

Допущенные судом нарушения норм процессуального права в соответствии с пунктом 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и с учетом правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36, являются безусловным основанием для отмены решения суда.

В судебном заседании 11.04.2012 в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 12 час. 40 мин. 18.04.2012 года, после перерыва рассмотрение дела продолжено.

В судебном заседании представитель Департамента охоты и рыболовства Самарской области просил в удовлетворении заявления отказать.

В судебном заседании представитель открытого акционерного общества "САМКОН" просил заявление удовлетворить.

В судебное заседание представители Министерства лесного хозяйства, охраны окружающей среды и природопользования Самарской области, Министерства сельского хозяйства и продовольствия Самарской области, закрытого акционерного общества "Самкон" в лице конкурсного управляющего Нужных Т.А., не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем, дело N А55-14835/2011, в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ, рассмотрено в их отсутствие.

Анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в их совокупности, судебная коллегия апелляционного суда приходит к следующему.

Открытое акционерное общество "САМКОН" (прежнее наименование ОАО "Паллада") учреждено по решению собрания кредиторов должника ЗАО "САМКОН" от 27.07.2010 и Решением единственного учредителя от 12.01.2011 о создании Общества путем замещения активов должника ЗАО "САМКОН" (т.1, л.д. 10-12, 13).

Общество зарегистрировано в качестве юридического лица 21.01.2011 Инспекцией ФНС по Октябрьскому району г. Пензы за основным государственным регистрационным номером 1115835000368 (т.1, л.д. 51-53).

Решение о создании Общества путем замещения активов должника - ЗАО "САМКОН" принято кредиторами последнего в порядке ст.ст. 115, 141 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" в рамках процедуры конкурсного производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "САМКОН" N А55-8649/2009, которое находится в производстве Арбитражного суда Самарской области.

Решением собрания кредиторов от 27.07.2010 утвержден план замещения активов должника - ЗАО "САМКОН", согласно которому определен порядок создания акционерного общества на базе имущества должника, которое подлежит передаче вновь созданному юридическому лицу в оплату уставного капитала.

Впоследствии предусмотрено замещение имущества должника на акции вновь созданного акционерного общества, которые были реализованы путем проведения аукциона в целях получения денежных средств, направляемых в погашение требований кредиторов в рамках процедуры банкротства.

В качестве вклада в уставной капитал Общества внесено право аренды участка лесного фонда пл. 4746 га, местоположение: Самарская область, Клявлинское лесничество, Бор-Игарское участковое лесничество кварталы N 1-44, 45, 46, 85-88, которое предоставлено должнику ЗАО "САМКОН" по договору аренды лесного участка N 1/06 от 22.12.2008, заключенного с Департаментом лесного хозяйства Самарской области на срок до 10.01.2030 для ведения охотничьего хозяйства (т.1, л.д. 14-17).

Передача прав аренды лесного участка в уставной капитал Общества была согласована Министерством лесного хозяйства, охраны окружающей среды и природопользования Самарской области, что подтверждается решением N 55 от 17.05.2011 и приказом N 174 от 02.06.2011 (т.1, л.д. 18, 19).

Ранее пользование территорий лесного участка осуществлялось ЗАО "САМКОН" по договорам о предоставлении в пользование территории, акватории, необходимой для осуществления пользованием объектами животного мира, отнесенными к объектам охоты, не находящимися в федеральной собственности от 17.05.2004 и от 24.03.2005 (т.1, л.д.20-25, 26-32, 33-35).

На основании указанных договоров, а также согласно Распоряжению Правительства Самарской области N 45-р от 22.04.2004 и Приказа Минсельхозпрода Самарской области N 49 от 24.03.2005 должнику ЗАО "САМКОН", в целях реализации указанных прав, Управлением по охране, контролю и регулированию использования охотничьих животных Самарской области предоставлены долгосрочные лицензии на пользование объектами животного мира серии XX N 2636 от 22.04.2004 на срок до 22.04.2029 (т.1, л.д. 41-44), серии XX N 6712 от 24.03.2005 на срок до 24.03.2030 (т.1, л.д.45-48).

Как предусмотрено частью 4 статьи 115 и частью 3 статьи 141 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" при замещении активов документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом.

Как следует из материалов дела, заявитель обратился в Департамент охоты и рыболовства Самарской области с заявлением о переоформлении долгосрочных лицензий на пользование животным миром с ЗАО "САМКОН" на ОАО "САМКОН" и заключении охотзяйственного соглашения, предусмотренного действующим ФЗ РФ от 24.07.2009 N 209-ФЗ "Об охоте и о сохранении охотничьих ресурсов и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (т.1, л.д.54-55).

Заинтересованное лицо письмом исх. N ДОР-04-04/1387 от 19.07.2011 отказало в удовлетворении заявления о переоформлении лицензии (т.1, л.д. 56-57). При этом в качестве основания отказа указано на то, что замещение активов не порождает у заявителя права на пользование животным миром (права по долгосрочным лицензиям не переходят к вновь созданному ОАО), а также на то, что выдача долгосрочных лицензий на пользование объектами животного мира, ранее предусмотренных частью 5 статьи 35 ФЗ "О животном мире" отменена. Указанные правила, как и иные связанные с ними нормативные акты Минсельхоза РФ, предусматривающие порядок выдачи и переоформления долгосрочных лицензий, в настоящее время утратили свою силу, в связи с принятием ФЗ РФ "Об охоте..." (пп."г", п. 10 ст. 60 данного закона). Вместо выдачи лицензии, новым ФЗ РФ "Об охоте..." предусмотрено заключение охотхозяйственных соглашений посредством проведения аукциона. Следовательно, переоформление долгосрочной лицензии с ЗАО "САМКОН" на общество невозможно, а заключение охотхозяйственного соглашения с обществом возможно только посредством аукциона.

По мнению заявителя, указанный отказ является незаконным, нарушает права заявителя в сфере экономической деятельности.

Судебная коллегия соглашается с доводами заявителя, при этом исходит из следующего.

Согласно положениям статей 115, 141 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" замещение активов должника проводится на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ.

При этом при замещении активов должника должник является единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ.

Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и подлежат продаже на открытых торгах в порядке, установленном ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

При этом, при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, а права и обязанности работодателя переходят к созданному открытому акционерному обществу или открытым акционерным обществам.

Документы, подтверждающие наличие лицензий на осуществление отдельных видов деятельности, подлежат переоформлению на документы, подтверждающие наличие соответствующих лицензий у созданных открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ" в порядке, установленном федеральным законом.

Следовательно, законодательством о банкротстве предусмотрен особый порядок создания юридического лица - открытого акционерного общества в результате замещения активов должника. Вместе с тем, для этой процедуры, законодателем предусмотрен частный случай обязательного переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии для осуществления определенного вида деятельности. При этом данные положения согласуются с нормой статьи 11 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", которая имеет отсылочный характер и предусматривает общие правила переоформления лицензий.

Указанный вывод нашел подтверждение в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.08.2006 по делу N А19-9551/06-35-Ф02-3894/06-С1.

Исходя из изложенного, имущественные права должника ЗАО "САМКОН", основанные на долгосрочных лицензиях, перешли к заявителю в порядке статьи 141 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" посредством замещения активов вместе с иными правами и имуществом, в том числе правом аренды лесного участка, составившими уставной капитал вновь образованного общества, акции которого были реализованы с торгов в целях погашения требований кредиторов ЗАО "САМКОН".

При этом необоснованным является утверждение заинтересованного лица о том, что поскольку с принятием Федерального закона "Об охоте...", которым отменены или изменены соответствующие положения статей 33, 35, 36 и 37 Федерального закона от 24.04.1995 N 52-ФЗ "О животном мире", предусматривающие выдачу долгосрочных лицензий на право пользования животным миром, утратил силу и Приказ Минсельхоза РФ от 26.06.2000 N 569 "Об утверждении Положения о порядке выдачи долгосрочных лицензий", предусматривающий порядок переоформления долгосрочных лицензий, в связи с чем, у заявителя не возникло права пользования объектами животного мира в порядке замещения активов должника ЗАО "САМКОН", обладавшего такими правами на основании долгосрочной лицензии.

Положениями главы 4 ФЗ РФ "Об охоте..." вместо выдачи долгосрочных лицензий предусмотрено заключение охотхозяйственных соглашений только посредством проведения аукциона.

Согласно положениям части 3 статьи 71 Федерального закона "Об охоте..." юридические лица, индивидуальные предприниматели, у которых право долгосрочного пользования животным миром возникло на основании долгосрочных лицензий на пользование животным миром в отношении охотничьих ресурсов до дня вступления в силу ФЗ РФ "Об oxoтe", вправе заключить охотхозяйственные соглашения в отношении охотничьих угодий, указанных в договорах о предоставлении в пользование территорий или акваторий, без проведения аукциона на право заключения охотхозяйственных соглашений.

Поскольку заявитель на момент обращения с заявлением не располагал долгосрочной лицензией, заинтересованное лицо отказало в заключении охотхозяйственных соглашений без проведения аукциона.

Однако, частью 1 статьи 71 Федерального закона "Об охоте..." предусмотрено, что право долгосрочного пользования животным миром, которое возникло у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей на основании долгосрочных лицензий на пользование животным миром в отношении охотничьих ресурсов до дня вступления в силу Федерального закона "Об охоте...", сохраняется до истечения срока действия указанных лицензий.

В соответствии с частью 4 статьи 71 Федерального закона "Об охоте.." долгосрочные лицензии не подлежат продлению, но органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации обязаны заключить охотхозяйственные соглашения с лицами, обладающими долгосрочными лицензиями, в течение трех месяцев с даты обращения данных лиц в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

В соответствии с п. 1.1 Положения о департаменте охоты и рыболовства Самарской области, утвержденного Правительством Самарской области от 13 февраля 2008 N 26 (в ред. Постановлений Правительства Самарской области от 11.06.2008 N 213, от 18.02.2009 N 40, от 06.08.2009 N 383, от 16.12.2009 N 645, от 03.03.2010 N 84, от 09.06.2010 N 224 (ред. 23.06.2010) Департамент охоты и рыболовства Самарской области является органом исполнительной власти Самарской области, осуществляющим государственную политику и государственное управление в области охоты, рыболовства, сохранения и использования охотничьих и водных биологических ресурсов, а также среды их обитания.

Согласно п. 2.2 Положения Департамент в рамках установленных предметов ведения осуществляет полномочия, в том числе, по заключению охотохозяйственных соглашений.

Таким образом, с учетом указанных положений закона о сохранении действия долгосрочных лицензий на пользование животным миром, выданных пользователям до дня вступления в силу Федерального закона "Об охоте...", при отсутствии иных запретов, в силу положений статей 115 и 141 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" о замещении активов от ЗАО "САМКОН", к заявителю перешли все права по долгосрочным лицензиям, поэтому общество вправе, а заинтересованное лицо обязано заключить с заявителем охотхозяйственное соглашение без проведения аукциона, так как отсутствует процедура переоформления лицензии.

Ссылка заинтересованного лица на отсутствие договора о предоставлении территории или акватории, является несостоятельной, так как право на долгосрочное пользование животным миром возникает на основании долгосрочной лицензии в отношении охотничьих ресурсов, без проведения аукциона на право заключения охотхозяйственного соглашения.

Данный вывод согласуется с правовой позицией, изложенной в постановлении ФАС Поволжского округа от 19.07.2011 по делу N А57-9320/2010.

Исходя из изложенного, отказ заинтересованного лица в рассматриваемом случае является незаконным и нарушает права и законные интересы общества, которое, приобретая активы должника ЗАО "САМКОН" в виде имущественных прав аренды и прав пользования животным миром, подтвержденных имеющимися у должника долгосрочными лицензиями, не прекратившими свое действие в связи с принятием Федерального закона "Об охоте...", в силу его прямого указания, не имеет возможности реализовать свои права.

Обстоятельства настоящего дела позволяют сделать вывод о том, что отказ заинтересованного лица в переоформлении долгосрочных лицензий и в заключении охотхозяйственных соглашений в порядке части 3 статьи 71 Федерального закона "Об охоте...", противоречит положениям части 4 статьи 115 и части 3 статьи 141 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" и фактически делает невозможным завершение процедуры замещения активов и причиняет вред правам общества, его акционерам, а также кредиторам ЗАО "САМКОН", поэтому является незаконным.

Поскольку оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, суд принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При этом, в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должно содержаться указание на обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок.

Исходя из недоказанности заинтересованным лицом правомерности принятия оспариваемого отказа, требования заявителя подлежат удовлетворению.

В качестве способа восстановления нарушенных прав заявитель просил обязать Департамент заключить с ОАО "САМКОН" охотхозяйственные соглашения в отношении охотничьих угодий, в рамках указанных в долгосрочных лицензиях границ, без проведения аукциона в порядке, предусмотренном ст. 71 Федерального закона от 24.07.2009 N 209-ФЗ "Об охоте и о сохранении охотничьих ресурсов и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

По мнению судебной коллегии, указанный заявителем способ защиты в рамках рассмотрения его заявления соответствует целям восстановления нарушенных прав ОАО "САМКОН".

Судебные расходы распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 02.12.2011 по делу N А55-14835/2011 отменить.

Заявление открытого акционерного общества "САМКОН" удовлетворить.

Признать незаконным отказ Департамента охоты и рыболовства Самарской области, содержащийся в письме исх. N ДОР-04-04/1387 от 19.07.2011 в переоформлении долгосрочных лицензий на пользование объектами животного мира серии XX N 2636 от 22.04.2004 и серии XX N 6712 от 24.03.2005 с ЗАО "САМКОН" на ОАО "САМКОН" и заключении с ОАО "САМКОН" охотохозяйственных соглашений в отношении охотничьих угодий, в рамках указанных в долгосрочных лицензиях границ, без проведения аукциона.

Обязать Департамент охоты и рыболовства Самарской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем заключения с ОАО "САМКОН" охотохозяйственных соглашений в отношении охотничьих угодий, в рамках указанных в долгосрочных лицензиях границ, без проведения аукциона в порядке, предусмотренном ст. 71 Федерального закона от 24.07.2009 N 209-ФЗ "Об охоте и о сохранении охотничьих ресурсов и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.С.Драгоценнова

Судьи

Е.И.Захарова А.А.Юдкин