Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 мая 2012 г. N 10АП-290/12

г. Москва

02 мая 2012 г.

Дело N А41-23507/11

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 мая 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Л.Н.,

судей Диаковской Н.В., Марченковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Лапычевой М.И.,

при участии в заседании:

от истца ООО "АТН-ИнвестСтрой" (ИНН: 7728279907, ОГРН: 1037728006865) - Хромов С.Ю. - представитель по доверенности N 1-Х от 01 ноября 2011 года, Деев А.А. - генеральный директор Общества - приказ N 01 от 20 ноября 2010 года, Лазаревский С.А. - представитель по доверенности N 2/с от 11 января 2011 года,

от ответчиков:

от ООО "Старкос-А" (ИНН: 7713338998; ОГРН: 1037713010246) - Трофимов В.В. - представитель по доверенности N 44 от 14 ноября 2011 года, Каморин А.В. - представитель по доверенности N 14 от 01 августа 2011 года,

от Администрации города Троицка (ИНН: 5046005836; ОГРН: 1025006036131) - Жургунов Р.И. - представитель по доверенности N 13 от 19 октября 2011 года,

от Министерства строительного комплекса Московской области (ИНН: 5000001589; ОГРН: 1037739058653) - Васютин А.А. -представитель по доверенности N 25 от 23 ноября 2011 года,

от третьего лица Кожевниковой О.К. - лично,

представитель ответчика ООО "Десна" в судебное заседание не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "АТН-ИнвестСтрой" на решение Арбитражного суда Московской области от 18 ноября 2011 года по делу N А41-23507/11, принятое судьей Бирюковой Е.В., по иску Общества с ограниченной ответственностью "АТН-ИнвестСтрой" к Обществу с ограниченной ответственностью "Старкос-А", Обществу с ограниченной ответственностью "Десна", Администрации города Троицка Московской области, Министерству строительного комплекса Московской области о признании недействительной сделки по переуступке прав и переводе обязательств по инвестиционному контракту N 49/04 от 15 апреля 2004 года, с участием третьего лица Кожевниковой О.К.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АТН-ИнвестСтрой" (далее по тексту - ООО "АТН-ИнвестСтрой") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Старкос-А" (далее по тексту - ООО "Старкос-А"), Обществу с ограниченной ответственностью "Десна" (далее по тексту - ООО "Десна"), Администрации городского округа Троицк Московской области, Министерству строительного комплекса Московской области, в котором просило:

- признать недействительной сделку по переуступке прав и переводе обязательств по инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 года N 49/04 (дополнительное соглашение N 1 от 22 октября 2008 года), заключенную между ООО "Десна", ООО "Старкос-А", Министерством строительного комплекса Московской области, Администрацией городского округа Троицк Московской области в части переуступки ООО "Старкос-А" прав на квартиры (согласно таблице N 1 и N 2), правотребования на получение в собственность которых с даты подписания договора N 291172 от 29 сентября 2005 года, принадлежит ООО "АТН-ИнвестСтрой";

- признать недействительной сделку по переуступке прав и переводе обязательств по инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 года N 49/04 (дополнительное соглашение N 1 от 22 октября 2008 года), заключенную между ООО "Десна", ООО "Старкос-А", Министерством строительного комплекса Московской области, Администрацией городского округа Троицк Московской области в части переуступки ООО "Старкос-А" прав на нежилые помещения, находящиеся в жилом комплекса, расположенном по адресу: Московская область, г. Троицк, ул. Текстильщиков (ул. Комсомольская), микрорайон Е, строение 42, с общей площадью 3 195 кв.м., - право требования на получение в собственность которых принадлежит ООО "АТН-ИнвестСтрой";

- признать недействительной сделку по переуступке прав и переводе обязательств по инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 года N 49/04 (дополнительное соглашение N 1 от 22 октября 2008 года), заключенную между ООО "Десна", ООО "Старкос-А", Министерством строительного комплекса Московской области, Администрацией городского округа Троицк Московской области в части переуступки ООО "Старкос-А" прав на места в подземном паркинге, находящемся в жилом комплексе, расположенном по адресу: Московская область, г. Троицк, ул. Текстильщиков (ул. Комсомольская), микрорайон Е, строение 42, в количестве 49 машиномест - право требования на получение в собственность которых принадлежит ООО "АТН-ИнвестСтрой" (л.д.6-15 т.1).

Определением Арбитражного суда Московской области от 02 августа 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечена Кожевникова О.К.

В ходе судебного разбирательства истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил:

- признать недействительной сделку по переуступке прав и переводе обязательств по Инвестиционному контракту от 15.04.2004 г. N 49/04, - Дополнительное соглашение N 1 от 22.10.2008 г., - заключенную между ООО "Десна", ООО "Старкос-А", Министерством строительного комплекса Московской области и Администрацией городского округа Троицк Московской области (л.д. 93, т. 2). Уточнения приняты судом.

Решением Арбитражного суда Московской области от 18 ноября 2011 года в удовлетворении иска ООО "АТН-ИнвестСтрой" отказано (л.д. 226-228 т.2).

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "АТН-ИнвестСтрой" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также неправильно применены нормы материального права (л.д.6-9 т.3).

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители заявителя апелляционной жалобы поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции отменить, исковые требования ООО "АТН-ИнвестСтрой" - удовлетворить.

Представители ответчиков ООО "Старкос-А", Администрации городского округа Троицк Московской области, Министерства строительного комплекса Московской области возражали против доводов апелляционной жалобы заявителя, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо Кожевникова О.К. возражала против доводов апелляционной жалобы заявителя, просила решения суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика ООО "Десна" в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом. В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в его отсутствие.

Выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 15 апреля 2004 года между Министерством строительного комплекса Московской области, Администрацией города Троицка Московской области, ООО "Десна" был заключен инвестиционный контракт N 49/04 на строительство объекта недвижимости жилищного назначения на территории города Троицка Московской области (л.д.20-32 т.1).

Предметом контракта является реализация инвестиционного проекта строительства жилого комплекса на земельном участке 0,992 га. по адресу: ул. Текстильщиков (проезд Комсомольский) в г. Троицк, с ориентировочным объемом инвестиций в текущих ценах 15 050 000 условных единиц.

В рамках реализации инвестиционного контракта Инвестор обязуется за счет собственных (заемных) и привлеченных средств произвести новое строительство объекта по указанному адресу, общей площадью ориентировочно 50 000 кв.м., в том числе: общая площадь квартир 35 000 кв.м. Дата ввода объекта в эксплуатацию - 4 квартал 2005 года (пункт 2.2 контракта).

Во исполнение Инвестиционного контракта от 15 апреля 2004 года N 49/04, между ООО "АТН-ИнвестСтрой" и ООО "Десна" был заключен договор генерального подряда на строительство объекта недвижимости жилого назначения за N1-ГП/Т от 10 мая 2004 года, по условиям которого Заказчик (ООО "Десна") сдает, а генеральный подрядчик (ООО "АТН-ИнвестСтрой") принимает на себя генеральный подряд на строительство многоэтажного жилого комплекса, расположенного по адресу: Московская область, г. Троицк, ул. Текстильщиков, Е-42.

29 сентября 2005 года между ООО "Десна" и ООО "АТН-ИнвестСтрой" в целях урегулирования взаиморасчетов между сторонами в рамках исполнения обязательств по договору генерального подряда N 1-ГП/Т от 10 мая 2004 года был заключен договор N 291172, являющийся приложением N 3 к договору генерального подряда N1-ГП/Т от 10 мая 2004 года.

По условиям договора N 291172 от 29 сентября 2005 г. ООО "Десна" передало ООО "АТН-ИнвестСтрой" в счет оплаты выполненных строительно-монтажных работ в собственность помещения (площади) и машиноместа, находящиеся в жилом комплексе, расположенном по адресу: Московская область, город Троицк, улица Текстильщиков (Комсомольский проезд), микрорайон Е, строение 42, а именно: жилые помещения, общей площадью 9 667, 47 кв. м.; жилые помещения, общей площадью 3 195 кв. м.; места в подземном паркинге в количестве 49 (сорок девять) машиномест.

Согласно п. 3 договора N 291172 от 29 сентября 2005 года общая стоимость передаваемых в собственность Инвестором жилых и нежилых помещений, а также машиномест в паркинге Генподрядчику в счет оплаты выполненных строительно-монтажных работ составляет 15 131 67 (пятнадцать миллионов сто тридцать одна тысяча сто шестьдесят семь) долларов США, что в пересчете на рубли составляет: 431 238 259 рублей 50 копеек. Оплата производится в рублях по фиксированному курсу, равному: 28 (двадцать восемь) рублей 00 копеек.

Истец ссылается на то, что 12 декабря 2005 года произведена регистрация договора N 291172 от 29 сентября 2005 года в отделе по учету и приватизации жилого фонда Комитета по управлению имуществом администрации города Троицка Московской области в соответствии с ненормативным актом постановлением Главы города Троицка от 13 августа 2004 года N505, учетный номер регистрации: Е-42-42/1199, что подтверждается справкой отдела по учету и приватизации жилого фонда Комитета по управлению имуществом г. Троицка от 12.12.2005 г. (л.д. 52, т. 1).

22 октября 2008 года между ООО "Десна", ООО "Старкос-А", Министерством строительного комплекса.Московской области, Администрацией городского округа Троицк Московской области было заключено Дополнительное соглашение N 1 об уступке прав и обязанностей Инвестора по Инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 г. за N 49/04 на строительство объекта недвижимости жилого назначения на территории г. Троицка Московской области, в соответствии с которым права и обязательства по инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 года N 49/04 перешли к Новому Инвестору ООО "Старкос-А" в полном объеме и ООО "Десна" выбыло из правоотношений по инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 года N 49/04.

Пунктом 2.4. Дополнительного соглашения N 1 от 22 октября 2008 г. определено, что причитающаяся Инвестору (ООО "Десна") в соответствии с п. 3.1. Контракта имущественная доля в Объекте обременена правами требования третьих лиц на основании договоров, заключенных Инвестором с третьими лицами, перечисленными в приложении N 1 к соглашению.

Согласно п. 2.5., п. 5 Дополнительного соглашения N 1 от 22 октября 2008 г. Новый инвестор (ООО "Старкос-А") принимает на себя обязательства Инвестора перед третьими лицами - обязательства по правам требования третьих лиц - в рамках Контракта в порядке и на условиях, установленных Соглашением, согласно приложению N 1, являющимся неотъемлемой частью соглашения.

Предъявляя настоящие исковые требования ООО "АТН-ИнвестСтрой" сослалось на то, что ООО "Старкос-А" приняло условия и обязательства по инвестконтракту в полном объеме и является единственным правопреемником ООО "Десна" в качестве стороны (Инвестора) в отношениях по инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 г.N 49/04 в силу дополнительного соглашения N 1 от 22 октября 2008 г.

Данный факт установлен решением Арбитражного суда Московской области от 05 мая 2009 года по делу N А41-24206/08, а также постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2009 г. по делу NA41-24206/08.

Вышеуказанными судебными актами установлено, что в соответствии с Дополнительным соглашением N 1 от 22 октября 2008 г. ООО "Десна" передало все свои права и обязательства по Инвестиционному контракту N 49/04 от 15 апреля 2004 г. новому инвестору - ООО "Старкос-А".

Однако, дополнительное соглашение N 1 от 22 октября 2008 года об уступке прав и обязанностей Инвестора по Инвестиционному контракту от 15 апреля 2004 г. за N49/04, в части переуступки ООО "Старкос-А" прав на указанные выше площади (квартиры, машиноместа, нежилые помещения), по мнению истца, противоречит ст. 246, 391, 388, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку право на получение в собственность этих площадей (квартиры, машиноместа, нежилые помещения) принадлежит ООО "АТН-ИнвестСтрой", на основании договора от 29 сентября 2005 года и в соответствии с нормами ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации дополнительное соглашение является недействительной сделкой по признаку ничтожности.

В силу требований Закона РСФСР от 26 июня 1991 года "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федерального закона от 25 февраля 1999 года N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" результатом инвестиционной деятельности являются переход объекта инвестиций в долевую собственность инвесторов и возникновение у инвестора права по совместному распоряжению таким объектом.

Закон допускает осуществление инвестиционной деятельности опосредованно, то есть через финансирование инвестора - соинвестирование (субинвестирование).

Отношения по соинвестированию влекут возникновение иных прав и обязанностей в отношении объекта инвестиций.

В силу требований вышеуказанных законов результатом инвестиционной деятельности является переход объекта инвестиций в долевую собственность инвесторов и возникновение у инвесторов прав по совместному распоряжению таким объектом.

Между тем, результатом осуществления деятельности по соинвестированию является возникновение у соинвестора права требовать от инвестора передачи находящейся в его собственности индивидуально определенной части в объекте инвестиций.

Таким образом, закон разграничивает правовой статус инвестора, принимающего участие в инвестиционном контракте, и соинвестора, не участвующего в контракте и осуществляющего финансирование инвестора в целях приобретения в будущем от инвестора части объекта инвестиций.

В ходе судебного разбирательства установлено, что ООО "АТН-ИнвестСтрой" не являлось стороной инвестиционного контракта N 49/04 от 15 апреля 2004 года, заключенного между Министерством строительного комплекса Московской области, Администрацией города Троицка Московской области и ООО "Десна".

В соответствии с п. 2 договора N 291172 от 29 сентября 2005 года, на который ссылается истец в обоснование своих требований, закреплена обязанность ООО "Десна" передать "АТН-ИнвестСтрой" в счет оплаты выполненных строительно-монтажных работ жилые и нежилые помещения, а также машиноместа в строящемся жилом комплексе, расположенном в г. Троицке, ул. Текстильщиков, (Комсомольский проезд), микрорайон Е, строение 42, общей площадью 9 667, 47 кв. м.

Обязанность ООО "Десна" передать истцу нежилые помещения не может порождать у ООО "АТН-ИнвестСтрой" право собственности на указанные помещения, тем более что доказательства наличия прав собственности у продавца - ООО "Десна" - в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, истец наделен лишь правом требования исполнения обязательств от ООО "Десна" по договору от 29 сентября 2005 года, то есть передачи жилых и нежилых помещений.

При этом право собственности на указанные помещения до их фактической передачи ответчиком и регистрации права собственности за собой у ООО "АТН-ИнвестСтрой" не возникло.

Как видно из материалов дела, во исполнение Инвестиционного контракта от 15 апреля 2004 года N 49/04, между ООО "АТН-ИнвестСтрой" и ООО "Десна" был заключен договор генерального подряда на строительство объекта недвижимости жилого назначения за N1-ГП/Т от 10 мая 2004 года, по условиям которого Заказчик (ООО "Десна") сдает, а генеральный подрядчик (ООО "АТН-ИнвестСтрой") принимает на себя генеральный подряд на строительство многоэтажного жилого комплекса, расположенного по адресу: Московская область, г. Троицк, ул. Текстильщиков, Е-42.

В соответствии с п. 2.1 договора генподряда, - стоимость работ по договору определяется договорной ценой, которая на момент подписания договора определена протоколом соглашения о договорной цене (приложение N 3 к договору).

Приложением N 3 к договору подряда и явился договор N 291172 от 29 сентября 2005 года (л.д. 46, т. 1).

То есть, стороны договора генерального подряда изначально определили, что оплата выполненных генподрядчиком (ООО "АТН-ИнвестСтрой") работ будет производиться путем передачи жилых и нежилых помещений в строящемся жилом комплексе.

Между тем, документальных доказательств, подтверждающих факт исполнения строительно-монтажных работ по договору генерального подряда на строительство объекта недвижимости жилого назначения за N 1-ГП/Т от 10 мая 2004 года истцом в материалы дела не представлено.

В материалах дела отсутствуют акты формы КС-2, КС-3, подписанные подрядчиком и заказчиком, свидетельствующие о выполнении и принятии работ.

Кроме того, как видно из материалов дела, истец отказался от первоначально установленного права требования от ООО "Десна" передачи в счет оплаты выполненных работ нежилых и жилых помещений, а обращался в суд с исками о взыскании задолженности в денежном выражении.

Так, по делу N А40-106109/10-43-913 ООО "АНТ-ИнвестСтрой" обращалось в арбитражный суд с иском к ООО "Старкос-А" о взыскании задолженности за выполненные работы по договору генерального подряда на строительство объекта недвижимости жилого назначения за N 1-ГП/Т от 10 мая 2004 года в размере 1 736 256 руб. 76 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 июня 2011 года по делу N А40-106109/10-43-913, оставленным без изменения постановлениями суда апелляционной и кассационной инстанций, в удовлетворении иска ООО "АНТ-ИнвестСтрой" было отказано ввиду пропуска срока исковой давности, предусмотренного статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации (л.д.77-80 т.3).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 ноября 2009 года по делу N А40-30885/09-157-224 в удовлетворении иска ООО "АНТ-ИнвестСтрой" к ООО "Десна" о взыскании задолженности по договору генерального подряда на строительство объекта недвижимости жилого назначения за N 1-ГП/Т от 10 мая 2004 года в размере 341 025 982 руб. 70 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 175 745 770 руб. 00 коп. отказано по тем основаниям, что истцом не доказан факт образования задолженности по указанному договору (л.д. 101-103 т.2).

Таким образом, ООО "АТН-ИнвестСтрой" не обладает какими-либо имущественными правами на объекты недвижимости, указанные в оспариваемом дополнительном соглашении N 1 от 22.10.2008 года.

Следовательно, заключенное дополнительное соглашение N 1 от 22 октября 2008 года к инвестиционному контракту N 49/04 от 15 апреля 2004 г. не нарушает права ООО "АТН-ИнвестСтрой".

Оспариваемое истцом дополнительное соглашение не содержит никаких положений в отношении прав и законных интересов истца, не возлагает на истца, как на третье лицо, каких-либо обязанностей.

Из указанного дополнительного соглашения видно, что объекты недвижимости, на которые претендует истец, переданы физическим и юридическим лицам по конкретным договорам (л.д. 100-117, т. 3, объекты, являющиеся предметом спора, выделены темной полосой).

Указанные договоры, как пояснили в судебном заседании представители истца, в судебном порядке не оспорены.

Следовательно, правовых оснований признавать дополнительное соглашение N 1 недействительным не имеется.

Кроме того, в материалы дела истцом представлен договор N 261172 участия в долевом строительстве объекта недвижимости жилищного назначения по адресу: Московская область, г. Троицк, ул. Текстильщиков (проезд Комсомольский) мкрн. Е стр. 42, заключенный 21 декабря 2006 года между ООО "Десна" (Инвестор) и ООО "АТН-ИнвестСтрой" (Соинвестор), который по своему содержанию аналогичен договору N 291172 от 29 сентября 2005 года, на который истец ссылается в обоснование заявленных требований (л.д.88-93 т.3).

В соответствии с частью 1 статьи 414 Гражданского Кодекса Российской Федерации обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Учитывая положения вышеназванной нормы закона обязательства, возникшие между ООО "Десна" (Инвестор) и ООО "АТН-ИнвестСтрой" (Соинвестор) по договору N 261172 от 21 декабря 2006 года по своей сути являются новацией.

Следовательно, действие договора N 291172 от 29 сентября 2005 года прекращено путем заключения между сторонами нового договора N 261172 от 21 декабря 2006 года.

В связи с этим доводы истца о том, что у ООО "АНТ-ИнвестСтрой" в силу положений статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации должны возникнуть основания для приобретения права собственности на жилые помещения, общей площадью 9 667, 47 кв. м.; нежилые помещения, общей площадью 3 195 кв. м.; места в подземном паркинге в количестве 49 (сорок девять) машиномест расположенные по адресу: Московская область, город Троицк, улица Текстильщиков (Комсомольский проезд), микрорайон Е, строение 42, право требования в отношении которых приобретено истцом по договору N 291172 от 29 сентября 2005 года, являются несостоятельными.

Апелляционный суд учитывает также, что истец в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции уточнил заявленные требования и просил признать дополнительное соглашение N 1 от 22 октября 2008 года недействительным в полном объеме, в то время как по договору N 291172 от 29 сентября 2005 года ответчик ООО "Десна" обязался передать ему лишь часть помещений, указанных в дополнительном соглашении N 1.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных ООО "АТН-ИнвестСтрой" требований.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 18 ноября 2011 года по делу N А41-23507/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Н. Иванова

Судьи

Н.В. Диаковская Н.В. Марченкова