Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2012 г. N 02АП-2485/12

г. Киров

23 мая 2012 г.

Дело N А28-10941/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 мая 2012 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Буториной Г.Г.,

судей Караваевой А.В., Кононова П.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бородиной Н.А.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя Шведа Н.В., действующей на основании доверенности от 01.01.2012,

представителя ответчика Большакова Н.В., действующего на основании доверенности от 10.05.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу территориального управления по Первомайскому району администрации города Кирова

на решение Арбитражного суда Кировской области от 12.03.2012 по делу N А28-10941/2011, принятое судом в составе судьи Волковой С.С.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СК ДомИнвест" (ОРГН 1114345002485, Кировская область, г. Киров, ул. Солнечная, д.19а)

к территориальному управлению по Первомайскому району администрации города Кирова (Кировская область, г. Киров, ул. Р. Люксембург, д.3),

о признании незаконным бездействия,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "СК ДомИнвест" (далее - заявитель, Общество, ООО "СК ДомИнвест") обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением к территориальному управлению по Первомайскому району администрации города Кирова (далее - ответчик, Управление) с требованиями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконным бездействия Управления, выразившегося в непринятии восстановленного благоустройства территории по акту приема-сдачи и в незакрытии ордера на производство земляных работ N 284 от 03.10.2011, а также возложении на ответчика обязанности принять восстановленное благоустройство территории по акту приема-сдачи и закрыть ордер на производство земляных работ N 284 от 03.10.2011.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 12.03.2012 заявленные требования удовлетворены.

Управление с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. В апелляционной жалобе заявитель указывает, что имеющийся в материалах дела акт о проведении технического надзора за восстановлением дорожной одежды проезжей части, тротуаров и выездов, расположенных в пределах красных линий улиц не имеет отношения к ордеру N 284 от 03.10.2011; после производства земляных работ восстановлению подлежит площадь зеленых насаждений, равная 140 кв.м.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, администрацией г. Кирова выдано разрешение на строительство многоквартирного жилого дома со встроенными помещениями общественного назначения по адресу: г. Киров, ул. Урицкого, 48 (л.д. 73-75, 76-77).

29.08.2011 Управление получило заявку Общества на получение ордера на производство земляных работ (прокладку электрокабеля) на земельном участке по адресу: г. Киров, Первомайский район, ул. Урицкого, дом 48 (л.д. 78). Из указанной заявки следует, что в процессе производства работ нарушается благоустройство общей площадью 140 кв.м, в том числе грунт.

03.10.2011 Управлением заявителю выдан ордер на производство земляных работ N 284, в соответствии с которым производство работ разрешено с 01.10.2011 по 17.10.2011, вид работ: прокладка электрокабеля, место производства работ: г. Киров, Первомайский район, ул. Урицкого, 48, дворовая территория; нарушаемое в процессе производства работ благоустройство: общая площадь: 140 кв.м, в том числе зона зеленых насаждений 140 (л.д. 10). К числу особых условий отнесено, в том числе - засыпка газонной части черной землей.

В связи с необходимостью восстановления газона, выполнения временного покрытия, восстановления асфальтового покрытия срок действия ордера от 03.10.2011 продлен до 28.10.2011.

09.11.2011 Общество направило в Управление письмо, в котором сообщило, что работы по прокладке электрокабелей к строящемуся жилому дому и работы по восстановлению благоустройства закончены 27.10.2011 (л.д. 15). В этом же письме ООО "СК ДомИнвест" изложило просьбу выдать один экземпляр подписанного акта приема-сдачи, по которому производится закрытие ордера N 284 от 03.10.2011.

15.11.2011 Управление направило в адрес Общества письмо, в котором сообщило, что нарушенное благоустройство выполнено не в полном объеме, чем нарушены пункты 10.2.9, 10.5.1, 10.5.4, 10.5.6 Правил внешнего благоустройства в муниципальном образовании "Город Киров", утвержденных решением Кировской городской Думы от 27.08.2008 N 19/41 (далее - Правила внешнего благоустройства), в связи с чем предложено в срок до 21.11.2011 восстановить нарушенное благоустройство в полном объеме (л.д. 16).

16.11.2011 Общество обратилось в Управление с письмом (л.д. 17), в котором указало, что работы по ордеру N 284 от 03.10.2011 выполнены в полном объеме в срок, установленный данным ордером - 28.10.2011, и просило ответчика указать, какие, по мнению Управления, допущены нарушения по восстановлению благоустройства по данному ордеру.

18.11.2011 Управление направило Обществу письмо, в котором указало, что основании ордера N 284 от 03.10.2011 объемы нарушаемого благоустройства в процессе производства работ составляют 140 кв.м зоны зеленых насаждений, предложило качественно восстановить нарушенное благоустройство в полном объеме и закрыть ордер по акту приема-сдачи (л.д. 18).

25.11.2011 ООО "СК ДомИнвест" направило в адрес Управления письмо (л.д. 19), в котором вновь сообщило о том, что работы по восстановлению благоустройства после прокладки электрокабелей на основании ордера N 284 от 03.10.2011 закончены 27.10.2011 в полном объеме. В данном письме Общество указало, что после прокладки высоковольтных кабелей и обратной засыпки восстановлено ранее существующее покрытие проезжей части ул. Урицкого с установкой бордюрных камней с западной стороны улицы (данные работы приняты по акту приема-сдачи МКУ "Дирекция дорожного хозяйства г. Кирова"), на участке с северной стороны дворового проезда у жилого дома N 51 по ул. Урицкого пустырь засыпан растительным грунтом с посевом травы (работы приняты собственником земельного участка).

Полагая, что Управлением допущено незаконное бездействие, выразившееся в непринятии восстановленного благоустройства территории по акту приема-сдачи и в незакрытии ордера на производство земляных работ N 284 от 03.10.2011, заявитель 12.12.2011 обратился в арбитражный суд.

Суд первой инстанции установив, что указанное бездействие Управления не соответствует законодательству, удовлетворил заявленные требования.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно разделу 2 Правил внешнего благоустройства объекты внешнего благоустройства - зеленые насаждения, городские дороги и элементы их благоустройства, пешеходные и велосипедные дорожки, объекты инженерной защиты территории, уличное освещение, объекты санитарной уборки, пляжи и переправы, кладбища и другие объекты, отнесенные действующим законодательством к объектам внешнего благоустройства; ордер - документ, дающий право на производство земляных работ; газон - земельный участок, предназначенный для произрастания диких или искусственно сеянных трав, цветов, мелких кустарников.

Порядок проведения земляных работ на улицах, дорогах, проездах, тротуарах, площадях определен в разделе 10 Правил внешнего благоустройства.

Из пунктов 10.1.1, 10.1.2 Правил внешнего благоустройства следует, что все проекты производства земляных работ, топографические планы места проведения работ и условия производства земляных работ подлежат обязательному согласованию с эксплуатационными организациями, землепользователями, землевладельцами, собственниками и арендаторами земельных участков, на которых предполагается производство работ, в части планово-высотного положения подземных сооружений, наличия инженерных коммуникаций и методов производства работ, обеспечивающих сохранность зданий, сооружений, инженерных сетей, расположенных в непосредственной близости от мест раскопок (пункт 10.1.1). Согласование должно проводиться в том числе со следующими организациями, с землепользователями, землевладельцами, собственниками и арендаторами земельных участков, на которых планируется проведение земляных работ. Ответственность по установлению круга лиц, обладающих правом собственности, владения, пользования, распоряжения земельными участками, на которых планируется проведение земляных работ, возлагается на лицо, получающее ордер на производство земляных работ; с владельцами (балансодержателями) коммуникаций, пролегающих в месте производства земляных работ, с владельцами усовершенствованных покрытий и элементов внешнего благоустройства; с МУ "Дирекция дорожного хозяйства города Кирова" в случае проведения работ на проезжих частях, тротуарах и проездах в границах красных линий улиц и в зоне действия ливневой сети (пункт 10.1.2). Земляные работы при строительстве новых объектов, капитальном ремонте и реконструкции существующих объектов, прокладке, перекладке и ремонте инженерных коммуникаций, дорог, тротуаров, подземных сооружений, а также благоустройстве, установке временных сооружений могут производиться только после получения разрешения на строительство в случаях, предусмотренных статьей 51 Градостроительного кодекса РФ, и ордера на производство земляных работ, выдаваемого территориальным управлением администрации города Кирова (пункт 10.2.1). Для получения ордера в территориальное управление по району, на территории которого будет производиться раскопка, производителем работ должны быть представлены следующие документы: заявка на получение ордера (приложение 1 к настоящим Правилам); проект производства работ или топографический план места проведения работ, согласованные в соответствии с пунктом 10.1 настоящих Правил; копия договора подряда на производство земляных работ; копия договора со специализированной подрядной организацией на восстановление разрушенного благоустройства (в случае исполнения указанных работ силами сторонней организации); утвержденная руководителем организации схема ограждения места работ, расстановки дорожных знаков, устройства временных транспортных проездов, переходов для пешеходов (мостиков), согласованная с ГИБДД; договор на технический надзор за восстановлением дорожной одежды в границах красных линий улиц (на проезжих частях, тротуарах и въездах, мостах и путепроводах города); копия разрешения на пересадку зеленых насаждений, выданного МУ "Экологический фонд г. Кирова" (при необходимости) (пункт 10.2.2). Территориальное управление оформляет и выдает производителю земляных работ ордер (приложение 2 к настоящим Правилам) в течение трех рабочих дней с момента предоставления документов, указанных в п. 10.2.2 настоящих Правил (пункт 10.2.3). Закрытие ордера производится территориальным управлением по акту приема-сдачи после полного благоустройства территории, нарушенного в результате производства земляных работ, включая территории, поврежденные при перемещении техники (пункт 10.2.8). Организация, производящая земляные работы, обязана качественно восстановить нарушенные газоны, зеленые насаждения, бортовой камень и асфальтобетонное покрытие в месте раскопки (пункт 10.5.1). Срок восстановительных работ входит в срок действия ордера на производство земляных работ (пункт 10.5.2).

Материалами дела подтверждено, что в обоснование обжалуемого бездействия Управление сослалось на некачественное восстановление благоустройства, которое, по его мнению, выразилось в том, что засыпка места производства работ осуществлена не черной землей, как это предусмотрено в ордере, а тем же самым грунтом, который был вырыт для прокладки кабеля и отсутствии восстановления зоны зеленых насаждений на всей площади производства работ - 140 кв.м. В подтверждение указанных обстоятельств ответчик ссылается на акт выявленных нарушений от 31.10.2011 (л.д. 54).

Между тем, из материалов дела следует, что ООО "СК ДомИнвест" выдан ордер на производство земляных работ по прокладке электрокабеля на дворовой территории по адресу: г. Киров, Первомайский район, ул. Урицкого, 48. На основании указанного ордера осуществлялись работы по прокладке электрокабеля на земельных участках с кадастровыми номерами 43:40:000387:0042, 43:40:000387:0072, 43:40:000386:30, а также на грунтовой дороге. 26.10.2011 Арендатор земельного участка с кадастровым номером 43:40:000387:0042 - ООО "Компания ОСТ" (л.д. 38-41) после осуществления земляных работ приняло по акту приемки от 26.10.2011 (л.д. 59) данный земельный участок. ООО "Профстрой 2", являющееся собственником земельного участка с кадастровым номером 43:40:000387:0072 (л.д. 12) приняло восстановленное благоустройство земельного участка после прокладки электрокабелей, что отражено в письме от 28.10.2011 (л.д. 13). При этом ООО "Компания ОСТ" в акте приемки от 26.10.2011 и ООО "Профстрой 2" в письме от 30.01.2012 подтверждают, что на данных земельных участках выполнена засыпка растительным грунтом. ООО "СК ДомоСтроитель" уведомляло Управление о надлежащем и своевременном выполнении благоустройства, о чем свидетельствуют направленные Обществом в адрес ответчика письма от 09.11.2011, 16.11.2011, 25.11.2011.

При этом в материалах дела не имеется доказательств того, что ответчик в установленном порядке проверял состояние места производства земляных работ. Обстоятельства, препятствующие осуществлению действий по закрытию ордера на производство земляных работ, Управлением надлежащим образом не зафиксированы.

Также в материалах дела отсутствуют доказательства извещения Общества о составлении акта выявленных нарушений от 31.10.2011. Данный акт не подписан заявителем. Из содержания указанного акта невозможно определить ни территориальные пределы зон зеленых насаждений и газона, которые, по мнению Управления, не восстановлены, ни цвет грунта, которым засыпано место проведения работ.

Учитывая, что в материалах дела отсутствуют доказательства ненадлежащего восстановления Обществом благоустройства земельного участка в соответствии с условиями ордера N 284 от 03.102011, обжалуемое бездействие Управления является незаконным, нарушает права и законные интересы Общества и в силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для удовлетворения требований заявителя.

Довод апелляционной жалобы о том, что имеющийся в материалах дела акт о проведении технического надзора за восстановлением дорожной одежды проезжей части, тротуаров и выездов, расположенных в пределах красных линий улиц (л.д. 68) не имеет отношения к ордеру N 284 от 03.10.2011, отклоняется судом апелляционной инстанции как противоречащий содержанию указанного акта.

Довод апелляционной жалобы о том, что после производства земельных работ восстановлению подлежит площадь зеленых насаждений равная 140 кв.м., не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку материалами дела подтверждено, что на указанной площади производства земельных работ расположена грунтовая дорога, которая не является зоной зеленых насаждений.

Судом апелляционной инстанции исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда первой инстанции.

На основании изложенного решение суда первой инстанции в обжалуемой части следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос об уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в силу положений подпункта 1.1 пункта 1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции не рассматривался.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 12.03.2012 по делу N А28-10941/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу территориального управления по Первомайскому району администрации города Кирова - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Г.Г. Буторина

Судьи

А.В. Караваева П.И. Кононов