Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2012 г. N 09АП-3613/12

г. Москва

03 мая 2012 г.

Дело N А40-80191/11-63-610

Резолютивная часть постановления объявлена 02.05.2012.

Постановление в полном объеме изготовлено 03.05.2012.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Катунова В.И.

Судей: Юрковой Н.В., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сурковой Т.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "ТехСтрой" и общества с ограниченной ответственностью "Хоум Сентерз" на решение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2011 г. по делу N А40-80191/11-63-610, принятое судьёй Ишановой Т.Н.

по иску закрытого акционерного общества "ТехСтрой" (далее - ЗАО "ТехСтрой" (143409, Московская обл., г. Красногорск, ул. Успенская, д. 3, пом. 1, ОГРН 1077757975668) к обществу с ограниченной ответственностью Хоум Сентерз" (далее - ООО "Хоум Сентерз") (127287, г. Москва, ул. 2-я Хуторская, 38А, стр. 9, ОГРН 1057747973854) о взыскании задолженности и неустойки, с учетом увеличения размера иска в сумме 2.539.265, 15 руб. и встречному иску о взыскании денежных средств в сумме 1.193.627,05 руб., с учетом уменьшения размера иска,

при участии в судебном заседании:

от истца: после перерыва представитель не явился;

от ответчика: Соловкова И.А. - представитель по доверенности N 1362 от 15.12.2011 г..;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.12.2011 г. удовлетворен первоначальный иск о взыскании с ООО "Хоум Сентерз" в пользу ЗАО "ТехСтрой" задолженности в сумме 2 376 979 руб. 54 коп., процентов в размере 162 285руб. 61 коп., расходов по оплате государственной пошлины в размере 35 124 руб. 52 коп.

В части требования о взыскании судебных расходов в размере 1 103 руб. 00 коп. отказано, в связи с недоказанностью факта их наличия в отсутствие доказательств оплаты указанных расходов.

Встречный иск ООО "Хоум Сентерз" судом первой инстанции удовлетворен частично в сумме 788 626 руб. 34 коп., а также в части расходов по госпошлине в размере 18 722 руб. 52 коп.

В остальной части в удовлетворении встречного иска отказано, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт оказания ООО "Хоум Сентерз" услуг ЗАО "ТехСтрой" по продвижению товара за 2009 год на сумму 103.506 руб. 94 коп. и 2010 год на сумму 165.031 руб. 85 коп., а также предоставление логистических услуг на сумму 231.830 руб. 40 коп.

Не согласившись с принятым решением, стороны обратились с апелляционными жалобами, в которых просят изменить судебное решение, в связи с неполным исследованием обстоятельств, имеющих значение для дела (ст. 270 АПК РФ).

В апелляционной жалобе и дополнении к ней ЗАО "ТехСтрой" настаивает на том, что за ООО "Хоум Сентерз" (Покупатель) перед ЗАО "ТехСтрой" числиться задолженность в сумме 2 376 979 руб. 54 коп. по оплате поставленного товара по договору N 4041 от 07 августа 2009 года, пени в размере 162 285 руб. 61 коп. за просрочку оплаты товара, при этом считает неправомерным удовлетворение встречного иска ООО "Хоум Сентерз" по оплате скидок за 1-4 квартал 2010 года на сумму 165 031 руб. 84 коп. и просит апелляционный суд отменить обжалуемое решение в данной части.

Указывает, что в решении по встречному иску суд неверно указал сумму к взысканию с ЗАО "ТехСтрой" в пользу ООО "Хоум Сентерз". т.к. сумма удовлетворенных судом встречных требований исходя из решения суда должна равняться сумме 599 785 руб. 53 коп.

В части отказа в удовлетворении требования о взыскании судебных расходов в размере 1 103 руб. 00 коп., в связи с недоказанностью факта их наличия в отсутствие доказательств оплаты указанных расходов, судебное решение не обжалуется.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней ООО "Хоум Сентерз" приводит доводы о том, что судом первой инстанции не учтена оплата товара по нескольким накладным на сумму 399 135,64 рублей, в связи с чем необоснованно с ООО "Хоум Сентерз" взыскивается пени в размере 10 407,35 рублей.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Хоум Сентерз", ЗАО "ТехСтрой" указало, что в расчете иска в качестве документов, подтверждающих наличие задолженности ООО "Хоум Сентерз" по вышеназванному договору были указаны следующие товарные накладные: - N 6961 от 11.11.2010 г..; - N 6962 от 11.11.2010 г..; - N 7023 от 15.11.2010 г..; - N 7017 от 15.11.2010 г..

ЗАО "ТехСтрой" привело довод о том, что поскольку в компаниях ЗАО "ТехСтрой" и ООО "Хоум Сентерз" применяются различные системы бухгалтерского учета, возникла ситуация, при которой одни и те же товарные накладные в вышеназванных компаниях учитываются и считаются оплаченными по разному, т.е. данные накладные в ЗАО "ТехСтрой" считались неоплаченными, в то время как ООО "Хоум Сентерз" считало их оплаченными. Учитывая данное обстоятельство компания ЗАО "ТехСтрой" привела бухгалтерский учет по поставкам по договору N 4041 от 07 августа 2009 года в соответствии с бухгалтерским учетом компании ООО "Хоум Сентерз".

Тем не менее, в отзыве на апелляционную жалобу, ЗАО "ТехСтрой" настаивает на том, что за ООО "Хоум Сентерз" (Покупатель) перед ЗАО "ТехСтрой" числиться задолженность в размере 2 376 979 рублей 54 коп. по оплате поставленного товара по договору N 4041 от 07 августа 2009 года по указанным в иске товарным накладным. Однако не были приложены к первоначальному исковому заявлению ЗАО "ТехСтрой" товарные накладные: -N4507 от 15.1009г.; - N5582 от 01.12.09г.; - N3363 от 28.06.10г.; - N6960 от 11.11.10г.; - N7021 от 15.10.10г.; - N7485 от 01.12.10г., которые ЗАО "ТехСтрой" просит апелляционный суд приобщить к материалам дела.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, оценив доводы апелляционных жалоб, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что судебное решение подлежит изменению, в связи с неполным исследованием обстоятельств, имеющих значение для дела (ст. 270 АПК РФ).

Как видно из материалов дела, между ЗАО "ТехСтрой" (истец, продавец) и ООО "Хоум Сентерз" (ответчик, покупатель) заключен договор поставки товаров N 4041 от 07.08.2009 г.., согласно п. 1.1 которого, продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передавать в обусловленные Договором срок и в порядке производимые или закупаемые им товары, в собственность Покупателя, а Покупатель обязуется принимать эти товары и оплачивать их в соответствии с условиями настоящего Договора.

Согласно п. 12.1 договора оплата производится по истечении 60 календарных дней от момента подписания покупателем накладной на каждую группу/партию товаров, поставленных Продавцом на основании каждого конкретного Заказа Покупателя.

Сложившиеся между сторонами правоотношения подлежат регулированию положениями параграфов N 1,3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно ст. 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с п. 1 ст. 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

ЗАО "ТехСтрой" в первоначальном иске указало, что по вышеуказанному договору поставило ответчику товар на сумму 3.986.809 руб. 35 коп., что подтверждается товарными накладными, имеющимися в материалах дела ( т. 1, л.д. 61 - 140), а ответчик оплатил полученный товар частично, задолженность ответчика перед истцом согласно расчету, имеющемуся в материалах дела, составляет 2.376.979 руб. 54 коп. и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Между тем, следует признать, что ООО "Хоум Сентерз" оплатило указанные в расчете иска следующие товарные накладные:

Товарная накладная N 6961 от 11.11.2010 года на сумму 87 680,28 рублей (платежное поручение N 54516 от 25.01.2011),

Товарная накладная N 6962 от 11.11.2010 года на сумму 95 995,36 рублей (платежное поручение N 54518 от 25.01.2011),

Товарная накладная N 7023 от 15.11.2010 года на сумму 107 730,00 рублей (платежное поручение N 54521 от 25.01.2011),

Товарная накладная N 7017 от 15.11.2010 года на сумму 107 730,00 рублей (платежное поручение N 54522 от 25.01.2011).

Следовательно, товар по вышеуказанным товарным накладным оплачен в сумме 399 135,64 рублей.

Таким образом, оплата подтверждается платежными поручениями с отметками банка о списании денежных средств.

В акте расхождений ООО "Хоум Сентерз" указало лишь те позиции, по которым не было оплаты как со стороны ООО "Хоум Сентерз", так и стороны ЗАО "ТехСтрой".

Необходимо отметить, что ЗАО "ТехСтрой" фактически признало факт оплаты со стороны ответчика вышеуказанных товарных накладных, а в расчете иска в качестве документов, подтверждающих наличие задолженности ООО "Хоум Сентерз", неправомерное указание товарных накладных: -N 6961 от 11.11.2010 г..; -N 6962 от 11.11.2010 г..; -N 7023 от 15.11.2010 г..; -N 7017 от 15.11.2010 г..

Как пояснил представитель ЗАО "ТехСтрой", в компаниях ЗАО "ТехСтрой" и ООО "Хоум Сентерз" применяются различные системы бухгалтерского учета, в связи с чем возникла ситуация, при которой одни и те же товарные накладные в вышеназванных компаниях учитываются и считаются оплаченными по разному, т.е. данные накладные в ЗАО "ТехСтрой" считались неоплаченными, в то время как ООО "Хоум Сентерз" считало их оплаченными. Учитывая данное обстоятельство компания ЗАО ТехСтрой" привела бухгалтерский учет по поставкам по договору N 4041 от 07 августа 2009 года в соответствии с бухгалтерским учетом компании ООО "Хоум Сентерз".

Данный довод ЗАО "ТехСтрой" о бухгалтерском учете следует признать несостоятельным при подаче иска, а факт признания оплаты следует учесть, как имеющий правовое значение, поскольку при наличии доказательств оплаты, данное обстоятельство должно быть учтено при определении размера долга в судебном порядке.

ЗАО "ТехСтрой" также настаивает на том, что за ООО "Хоум Сентерз" (покупатель) перед ЗАО "ТехСтрой" числится задолженность в размере 2 376 979 рублей 54 коп. по оплате поставленного товара по договору N 4041 от 07 августа 2009 года по указанным в иске товарным накладным. Однако не были приложены к первоначальному исковому заявлению ЗАО "ТехСтрой" товарные накладные: -N4507 от 15.1009г.; -N5582 от 01.12.09г.; -N3363 от 28.06.10г.; -N6960 от 11.11.10г.; -N7021 от 15.10.10г.; -N7485 от 01.12.10г., которые ЗАО "ТехСтрой" просит апелляционный суд приобщить к материалам дела.

Данный довод ЗАО "ТехСтрой"следует отклонить по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изменение основания иска возможно только в суде первой инстанции, а истец в иске о взыскании долга и расчете иска, в том числе указал именно товарные накладные: - N 6961 от 11.11.2010 г..; - N 6962 от 11.11.2010 г..; - N 7023 от 15.11.2010 г..; - N 7017 от 15.11.2010 г.., иных оснований наличия долга не указывал.

Более того, принятие к рассмотрению по первоначальному исковому заявлению ЗАО "ТехСтрой" в обоснование долга других товарных накладных: -N 4507 от 15.1009г.; -N 5582 от 01.12.09г.; -N 3363 от 28.06.10г.; -N 6960 от 11.11.10г.; -N 7021 от 15.10.10г.; -N 7485 от 01.12.10г., противоречит п. 7 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающему, что новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

В соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Истцом начислены проценты в размере 162 285 руб. 61 коп. за период с 30.10.2009 г.. по 24.11.2011 г..

Между тем, с ООО "Хоум Сентерз" необоснованно взыскиваются проценты в размере 10 407,35 рублей, поскольку должна быть учтена оплата товара в сумме 399 135,64 рублей.

Так, согласно таблице в исковом заявлении ЗАО "Техстрой":

размер процентов по товарной накладной N 6961 от 11.11.2010 года составляет 2 318, 33 рублей,

размер процентов по товарной накладной N 6962 от 11.11.2010 года составляет 2 538,18 рублей,

размер процентов по товарной накладной 7023 от 15.11.2010 года составляет 2 775,42 рублей,

размер процентов по товарной накладной N 7017 от 15.11.2010 года составляет 2 775, 42 рублей.

Таким образом, по первоначальному иску подлежит взысканию долг в сумме 1 977 843, 90 руб., в удовлетворении иска о взыскании долга в сумме 399 135,64 рублей следует отказать. Проценты подлежат взысканию в размере 151 878, 19 руб., в удовлетворении иска о взыскании процентов в размере 10 407,35 рублей также следует отказать.

ООО "Хоум Сентерз" (истец по встречному иску) заявлены требования о взыскании с ЗАО "ТехСтрой" суммы по оплате задолженности по скидкам и бонусам, предусмотренным Годовыми торговым условиям на 2009 и 2010 годы по договору поставки товаров N 4041 от 07.08.2009 г. в размере 1.193.627 руб. 05 коп.

Согласно п. 10.10 договора поставки за любые расходы, включая Скидки и Бонусы, которые подлежат компенсации покупателю со стороны продавца, уплачиваются покупателю в течение 5 банковских дней с момента получения продавцом счета покупателя.

Оценив Годовые торговые условия на 2009 и 2010 годы, являющиеся приложением к договору поставки, на предмет их недействительности, суд первой инстанции правомерно не усмотрел несоответствие указанных сделок нормам действующего законодательства.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В силу ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями

Встречный иск ООО "Хоум Сентерз" судом первой инстанции удовлетворен частично в сумме 788 626 руб. 34 коп., а также в части расходов по госпошлине в размере 18 722 руб. 52 коп.

Следует признать, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил встречный иск частично, однако сумма взыскания должна быть в размере 703 292, 47 руб.

Так, согласно Договору и Годовым торговым условиям на 2009 и 2010 год (п. 1) поставщик оплачивает включение одной товарной позиции в ассортимент сети ООО "Хоум Сентерз", что составляет 350 рублей.

На основании это Истцом в адрес Ответчика были выставлены счета на оплату на сумму 21.000 рублей 00 коп.

За содержание артикулов в базе данных согласно п. 2 торговых условий поставщик ежемесячно уплачивает 35 рублей за каждый код. Истец выставил ответчику счета за сентябрь 2009 г.., 3, 4 кварталы 2009 года, 1-4 квартал 2010 года на сумму 24.000 рублей.

Согласно п. 1.3 годовых торговых условий за предоставление Продавцу возможности поставлять товары в сеть магазинов Покупателя (предоставление нового канала сбыта для нового Поставщика) поставщик уплачивает покупателю 100.000 рублей. Истцом выставлен счет N 3001593 от 29.09.2009 года на указанную сумму.

Согласно п. 1.5 годовых торговых условий на 2009 год предоставляется разовая премия в размере 10.000 руб. 00 коп. за каждый магазин. Истцом были выставлены счета на сумму 30.000 руб.

Согласно п. 1.6.торговых условий на 2009 год квартальная скидка от общей стоимости поставленных товаров в течение одного квартала составляет 2%.Истцом в адрес Ответчика выставлен счета на оплату скидок за 3 и 4 кварталы 2009 года на сумму 103.506 руб. 94 коп.

На основании п. 1.6 годовых торговых условий на 2010 год квартальная скидка от общей стоимости поставленных товаров в течение одного квартала составляет 2%. Истцом выставлены счета за 1-4 квартал 2010 года на сумму 165.031 руб. 84 коп.

В соответствии с п. III прогрессирующая скидка составляет 1% в случае поставки товара на сумму свыше 500 000 рублей в год. Истцом заявлена к взысканию скидка в размере 226 515 рублей 35 копеек (счет N 30017629 от 31.12.2009).

Согласно п. VI. 5 торговых условий, если стоимость поставленных товаров составляет менее 90% от стоимости товаров, установленных в Заказе Покупателя Продавец уплачивает Покупателю штраф в размере 10 %. Истцом согласно счетам выставлены штрафы на сумму 4.776, 34 руб..

Согласно п. VI 6 если в течение 14 календарных дней с момента получения заказа покупателя продавец не поставит ни одной единицы товара, то он уплачивает покупателю штраф в размере 15% от общей стоимости товаров, указанных в заказе покупателя, что согласно счету N 30021780 от 30.09.2010 г. составляет 28 462 руб.

15 сентября и 18 октября 2011 года ООО "Хоум Сентерз" доставило, а ЗАО "ТехСтрой" получило все вышеперечисленные счета.

Следовательно, встречный иск подлежит удовлетворению частично, сумма взыскания должна быть в размере 703 292, 47 руб., а не - 788 626 руб. 34 коп.

С учетом изложенного следует отклонить довод ЗАО "ТехСтрой" о том, что по встречному иску суд неверно указал сумму к взысканию с ЗАО "ТехСтрой" в пользу ООО "Хоум Сентерз", а сумма удовлетворенных судом встречных требований исходя из решения суда должна равняться сумме 599 785 руб. 53 коп.

Довод ЗАО "ТехСтрой" о том, что в соответствии с Отчетами по продажам составленными ЗАО "ТехСтрой" по итогам сотрудничества за весь период по вышеназванному договору поставки, компании ООО "Хоум Сентерз" уже предоставлена скидка на согласованный и утвержденный ассортимент - товаров, который был прописан в Прейскуранте-приложении N 2 к договору N 4041 от 07 августа 2009 г.., следует отклонить как в связи с отсутствием доказательств этому, так и недопустимостью изменения стороной своей правовой позиции и требований в апелляционном суде.

В остальной части в удовлетворении встречного иска отказано правомерно, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт оказания ООО "Хоум Сентерз" услуг ЗАО "ТехСтрой" по продвижению товара за 2009 год на сумму 103.506 руб. 94 коп. и 2010 год на сумму 165.031 руб. 85 коп., а также предоставление логистических услуг на сумму 231.830 руб. 40 коп., в связи с чем доводы ООО "Хоум Сентерз" в данной части также следует отклонить.

Расходы по оплате госпошлины по делу подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и ст. ст. 309, 310, 395, 401, 454, 486, 488, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.12.2011 г. по делу N А40-80191/11-63-610 изменить.

Первоначальный иск ЗАО "ТехСтрой" и встречный иск ООО "Хоум Сентерз" удовлетворить частично.

Взыскать с ООО "Хоум Сентерз" (ОГРН 1057747973854, 127287, г. Москва, ул. Хуторская, 2-я, дом 38 А, стр. 9 ) в пользу ЗАО "ТехСтрой" (ОГРН 1077757975668, 143409, Московская область, Красногорский район, г. Красногорск, ул. Успенская, дом 3, пом. 1) задолженность в сумме 1.977.843 (один миллион девятьсот семьдесят семь тысяч восемьсот сорок три) руб. 90 коп., неустойку в размере 151.878 (сто пятьдесят одна тысяча восемьсот семьдесят восемь) руб. 19 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 33.648 (тридцать три тысячи шестьсот сорок восемь) руб. 61 коп. В части требования о взыскании судебных расходов в размере 1.103 руб. 00 коп. отказать. В остальной части в иске ЗАО "ТехСтрой" - отказать.

Взыскать с ЗАО "ТехСтрой" (ОГРН 1077757975668, 143409, Московская область, Красногорский район, г. Красногорск, ул. Успенская, дом 3, пом. 1) в пользу ООО "Хоум Сентерз" (ОГРН 1057747973854, 127287, г. Москва, ул. Хуторская, 2-я, дом 38 А, стр. 9 ) задолженность в сумме 703.292 (семьсот три тысячи двести девяносто два) руб. 47 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 17.065 (семнадцать тысяч шестьдесят пять) руб. 85 коп. В остальной части в иске ООО "Хоум Сентерз" - отказать.

Произвести зачет встречных требований в результате которого взыскать с ООО "Хоум Сентерз" (ОГРН 1057747973854, 127287, г. Москва, ул. Хуторская, 2-я, дом 38 А, стр. 9) в пользу ЗАО "ТехСтрой" (ОГРН 1077757975668, 143409, Московская область, Красногорский район, г. Красногорск, ул. Успенская, дом 3, пом. 1) денежные средства в сумме 1.274.551 (один миллион двести семьдесят четыре тысячи пятьсот пятьдесят один) руб. 43 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 16.582 (шестнадцать тысяч пятьсот восемьдесят два) руб. 00 коп.

Возвратить ООО "Хоум Сентерз" (ОГРН 1057747973854, 127287, г. Москва, ул. Хуторская, 2-я, дом 38 А, стр. 9 ) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 9.856 (девять тысяч восемьсот пятьдесят шесть) руб. 47 коп., оплаченную по платежному поручению N 64740 от 07.10.2011. Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

В.И. Катунов

Судьи

Н.В. Юркова Л.А. Яремчук