Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2012 г. N 09АП-9322/12

г. Москва

16 мая 2012 г.

Дело N А40-77398/10-103-289Б

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Поповой Г.Н.

Судей: Тетюка В.И., Стешана Б.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е. М.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Большакова Евгения Владимировича на определение Арбитражного суда города Москвы от 12.03.2012 г..,

по делу N А40-77398/10-103-289Б, вынесенное судьей С.В. Гончаренко

по заявлению конкурсного управляющего ООО "ПСК "ТАК" Вышегородцева И.А. о признании договора залога недействительным в деле о банкротстве ООО "ПСК "ТАК"

В судебное заседание явились:

от Большакова Евгения Владимировича: Сирьдюк А. В. по доверенности от 04.04.2011 г.. 77 АА 0837491

от конкурсного управляющего ООО "ПСК "ТАК": Вышегородцева И.А.: Головченко В. В. по доверенности от 20.06.2011 г.. N 01

от ООО "Флот Неруд": Евстигнеев М. В. по доверенности от 01.11.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2011 г.. по делу N А40-77398/10-103-289Б Общество с ограниченной ответственностью "Проектно-строительная компания "ТАК" (далее по тексту - ООО "ПСК "ТАК") признано несостоятельным (банкротом) в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич.

Конкурсный управляющий ООО "ПСК "ТАК" Вышегородцев И.А., с учетом ст. 49 АПК РФ, обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании договора залога от 06.10.2009 г.., заключенного между ООО "ПСК "ТАК" и Большаковым Е.В. - недействительной сделкой и применении к ней последствия недействительности сделки в виде исключения записи о регистрации данного договора из ЕГРП и сделок с ним.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12 марта 2012 г.. по делу N А40-77398/10-103-289Б договор залога от 06.10.2009 г., заключенный между Общества с ограниченной ответственностью "Проектно-строительная компания "ТАК" и Большаковым Е.В. признан недействительной сделкой с применением к ней последствия недействительности сделки, исключив запись о регистрации данного договора из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним; с Большакова Е.В. в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Проектно-строительная компания "ТАК" в счет возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины взысканы денежные средства в сумме 4 000 рублей.

Большаков Е.В., не согласившись с данным определением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на доводы, изложенные в тексте его апелляционной жалобы и дополнениям к ней.

Конкурсный управляющий должника с апелляционной жалобой не согласился, считает определение суда законным и обоснованным.

Представитель ООО "Флот Неруд" позицию конкурсного управляющего поддержал.

В судебном заседании 04.05.2012 г.. был объявлен перерыв до 11.05.2012 г.. до 13 часов 40 минут, а затем был объявлен перерыв 11.05.2012 г.. до 15 часов 10 минут.

Заслушав представителей заявителя жалобы, конкурсного управляющего должника, рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как установлено судом первой инстанции, 05.10.2009 г. между гражданином Большаковым Евгением Владимировичем (заимодавцем) и Толмачевым Николаем Сергеевичем (заемщиком) заключен договор займа, в соответствии с которым заимодавец передает заемщику в собственность денежную сумму в размере 20 000 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить сумму займа; договор залога от 06.10.2009 г.. подписан между ООО "ПСК "ТАК" (залогодателем) и Большаковым Е.В. (залогодержателем) в обеспечение исполнения обязательств Толмачева Н.С. по возврату займа Большакову Е. В. по договору займа от 05.10.2009 г..; на момент подписания договора займа и договора залога Толмачев Н.С. являлся руководителем и единственным участником (учредителем) ООО "ПСК "ТАК"; предметом залога по договору от 06.10.2009 г.. являлась квартира, расположенная по адресу: г. Москва, ул. Маросейка, д. 9/13/2, кв. 24, принадлежащая ООО "Проектно-строительная компания ТАК" на праве собственности; данный договор прошел государственную регистрацию ипотеки в УФРС по г. Москве 18.11.2009 г.

Судом первой инстанции также установлено, что 30.06.2010 г. подано заявление конкурсного кредитора о признании ООО "ПСК " ТАК" несостоятельным (банкротом); решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2011 г. ООО "ПСК " ТАК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Судом первой инстанции в оспариваемом судебном акте правомерно отражено, что договор залога от 06.10.2009 г., подписанный между ООО "ПСК "ТАК" и Большаковым Е.В. в обеспечение исполнения обязательств Толмачева Н.С. перед Большаковым Е.В., не предусматривал ни встречного исполнения от Большакова Е.В., ни какой-либо имущественной компенсации залогодателю со стороны Толмачева Н.С., в чьих интересах ООО "ПСК " ТАК" в лице его руководителя (того же самого Толмачева Н.С.) и заключало договор залога от 06.10.2009 г..; Толмачев Н.С., заключая оспариваемый договор от имени ООО "ПСК " ТАК" с Большаковым Е.В. действовал в ущерб интересам общества (должника) и его кредиторов; никаких выгод ООО "ПСК "ТАК" от данной сделки не получило; используя для обеспечения своего личного долга имущество ООО "ПСК "ТАК", Толмачев Н.С. тем самым причинил вред имущественным интересам ООО "ПСК "ТАК" и кредиторам должника.

Признавая договор залога недействительным, судом первой инстанции правомерно сделана ссылка на нормы ст.ст. 153, 166, 167, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, и правомерно отмечено, что возможность оспаривания действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством, предусмотрена в п. 3 ст. 61.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"; к оспариванию таких действий применяются правила гл. III. 1 Федерального закона "О несостоятельности(банкротстве)"; пунктом 2 ст. 61.2 данного закона определено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка); предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника; цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии следующих условий: стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок; должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской отчетности или иные учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества; в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в п. 8 которого указано, что судам следует учитывать, что по правилам п. 1 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности(банкротстве)" могут оспариваться только сделки, в принципе или обычно предусматривающие встречное исполнение; сделки же, в предмет которых в принципе не входит встречное исполнение (например, договор дарения) или обычно его не предусматривающие (например, договор поручительства или залога), не могут оспариваться на основании п. 1 ст. 61.2 Федерального закона " О несостоятельности( банкротстве)", но могут оспариваться на основании п. 2 этой статьи; согласно абз. 7 п. 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абз. 32 ст. 2 данного закона под вредом имущественным правам кредиторов понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Судом первой инстанции правомерно указано на то, что законодательством определена цель причинения вреда имущественным правам кредиторов - если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно; из представленных в дело доказательств видно, что кроме наличия безвозмездности, на момент совершения договор залога существовал и второй признак наличия цели причинения вреда имущественным правам кредиторов - должник отвечал признаку неплатежеспособности, поскольку по состоянию на дату заключения договора залога (06.10.2009 г..) в арбитражных судах рассматривались требования к ООО "ПСК " ТАК" о взыскании задолженности на сумму значительно более 100 000 рублей, с просрочкой погашения более трех месяцев (ст. 3, 4 и 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а именно, Девятым арбитражным апелляционным судом 01.10.2009 г. вынесено постановление по делу N А40-35642/09-136-346 по иску ОАО "Инждорстрой" к ООО "ПСК " ТАК" о взыскании с должника в пользу истца более 31 236 220 рублей 24 копейки; об этом было известно (или должно было быть известно) Большакову Е.В., поскольку информация о судебных процессах в арбитражных судах размещается публично и имелась в момент совершения сделки на сайте www.arbitr.ru.; Большаков Е.В. не мог не знать, что такая сделка ущемляет интересы кредиторов поскольку, ему не могло быть не известно, что принятие обществом на себя безвозмездно дополнительных залоговых обязательств за Толмачева Н. С. ведет к увеличению размера имущественных требований к ООО "ПСК " ТАК".

Правомерен вывод суда первой инстанции о том, что между ООО "ПСК "ТАК" и Большаковым Е.В. не было никаких обязательств по предоставлению займов; сделка по предоставлению залога в обеспечение личного долга Толмачева Н.С. была для Толмачева Н.С. безвозмездной; сам платеж Большакова Е.В. на счет ООО "ПСК "ТАК" (платежное поручение N 001 от 24.11.2009 г. на сумму 7 500 000 рублей с назначением платежа: "оплата возвратной финансовой помощи учредителя Толмачева Николая Сергеевича в соответствии с договором займа от 05.10.2009 г. и письма от 24.11.2009 г.") был осуществлен им по указанию Толмачева Н.С. и в рамках правовых отношений Большакова Е.В. с Толмачевым Н.С., поэтому отношения по займу имели место только между Большаковым Е. В. и Толмачевым Н.С, заемные средства предоставлены Толмачеву Н.С. полностью, независимо от того, на какой счет фактически зачислялась сумма займа; договор залога от 06.10.2009 г., заключенный между ООО "ПСК " ТАК" и Большаковым Е.В., является сделкой, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов; данная сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (либо не имела к этому препятствий), в связи с чем, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что оспариваемый договор залога от 06.10.2009 г.. является недействительной сделкой, следовательно, обоснованными в этой связи, в том числе с учетом положений ст. 167 ГК РФ и ст. 61.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", являются и требования о применении к недействительной сделке последствий ее недействительности в виде исключения соответствующей записи о регистрации данного договора из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, поскольку основаны на неправильном толковании норм Закона о банкротстве, а также направлены на переоценку выводов суда первой инстанции; оснований для отмены обжалуемого судебного акта в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации не имеется.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь статьями 176, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 12 марта 2012 г. по делу N А40-77398/10-103-289Б оставить без изменения, апелляционную жалобу Большакова Евгения Владимировича - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

В.И. Тетюк Б.В. Стешан