Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 мая 2012 г. N 15АП-2920/12

город Ростов-на-Дону

18 мая 2012 г.

дело N А32-36856/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Барановой Ю.И.

судей В.В. Ванина, М.Г. Величко

при ведении протокола судебного заседания секретарем Клята Е.В.

при участии:

от истца: представитель Сердюкова В.Н.

от ответчика: управляющий ТСЖ Царева Е.В., паспорт, представитель Андросова Л.В. по доверенности от 25.03.2012, представитель Скориков А.А. по доверенности от 25.03.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.02.2012 по делу N А32-36856/2010

по иску ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания"

к ответчику ТСЖ "Дом учителя"

о взыскании 624 117 руб. 47 коп.

по встречному иску ТСЖ "Дом учителя"

к ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания"

о взыскании стоимости неоказанных услуг

принятое в составе судьи Колодкиной В.Г.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Автономная теплоэнергетическая компания" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Товариществу собственников жилья "Дом учителя" (далее - ответчик) о взыскании задолженности по договору на отпуск тепловой энергии от 01.10.2008 г. N 1865 в сумме 728 410 руб. 79 коп. за период с 01.01.2009 г. по 01.03.2009 г., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 135 848 руб. 39 коп.

Определением суда от 15.03.2011 г.. к производству принят встречный иск ТСЖ "Дом учителя" к ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" о взыскании задолженности в связи с переплатой за горячее водоснабжение (ГВС) за период с 01.10.2008 г. по 28.02.2009 г. в сумме 624 117 руб. 47 коп.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 10.02.2012 с ТСЖ "Дом Учителя" в пользу ОАО "Автономная теплоэнергетическая компания" взысканы пени в сумме 53 236 руб. 52 коп., в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано. По встречному иску в удовлетворении исковых требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что ответчиком представлены доказательства переплаты за март 2009, в связи с чем, судом произведен зачет имеющейся задолженности. Основания для удовлетворения встречного иска отсутствуют.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд не вправе самостоятельно изменять назначение платежа за ГВС на ЦО, в связи с чем, пришел к ошибочному выводу о наличии задолженности за потребленную тепловую энергию за период с 01.10.2008 по 01.03.2009 в размере 449 486,74 руб. Судом не верно указана сумма в счете-фактуре за март 2009 N 003269. Согласно выставленных счетов задолженность за отопление за период с 01.01.2009 по 28.02.2009 составила 728 410,79 руб. Предъявление в суд ответчиком ходатайства об изменении назначения платежа по п/п N 120 от 16.02.2009 на сумму 724 988,50 руб. по оплате ГВС на оплату за отопление за февраль 2009 г., является подтверждением имеющейся задолженности за отопление.

Представитель истца в судебное заседание апелляционной инстанции явился, поддержал доводы, изложенные в жалобе. Истец представил пояснения по отнесению платежей в зависимости от назначения платежа за горячую воду отдельно, за отопление отдельно, пояснил, что тариф по горячей воде утвержден с учетом ее подачи по графику.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, вместе с тем, просил решение суда изменить в части отказа в удовлетворении встречных требований, указал, что материалами дела подтверждается подача горячей воды по графику.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 04.05.-12.05.2012 г..

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО "АТЭК" осуществляет свою деятельность на территории Краснодарского края, в том числе и в г. Новороссийске по оказанию услуг тепловой энергии на цели отопления и горячую воду и является ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей продажу коммунальных ресурсов.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

Собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; управление управляющей организацией.

Согласно материалам дела собственники помещений в многоквартирных домах, расположенных по адресу: г. Новороссийск, ул. Видова, 171, 173, 163а, 153, 157, 177, 179/Анапское шоссе 108, выбрали способ управления многоквартирным домом - Товарищество собственников жилья "Дом учителя".

В пункте 5 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации определено, что члены товарищества собственников жилья либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, созданного в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье в соответствии с федеральным законом о таком кооперативе (далее - иной специализированный потребительский кооператив), вносят обязательные платежи и (или) взносы, связанные с оплатой расходов на содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме, а также с оплатой коммунальных услуг, в порядке, установленном органами управления товарищества собственников жилья либо органами управления жилищного кооператива или органами управления иного специализированного потребительского кооператива.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, под исполнителем коммунальных услуг следует понимать юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуального предпринимателя, предоставляющих коммунальные услуги, производящих или приобретающих коммунальные ресурсы и отвечающих за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Между ОАО "Краснодартеплоэнерго" (правопредшественник истца) и ТСЖ "Дом учителя", как управляющей компанией, 01.10.2008 г. заключен договор N 1865 на отпуск тепловой энергии.

Согласно пункту 1.1.1 договора энергоснабжающая организация обязуется подавать тепловую энергию потребителю через присоединенную сеть по закрытой схеме теплоснабжения, а потребитель обязуется оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный настоящим договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых узлов и приборов учета.

Согласно пункту 1.2. договора отпуск тепловой энергии производится в соответствии с установленным потребителю планом теплоснабжения в период с 01.10.2008 г. по 30.09.2009 г. с максимумом тепловой нагрузки 4,949652 Ккал/час, из них на отопление 4,565574 Гкал/час при расчетной температуре наружного воздуха - 13С

Согласно пункту 4.1. договора оплата тепловой энергии осуществляется по тарифам, утвержденным Региональной энергетической комиссией, решение городской Думы г. Новороссийска для соответствующей группы потребителей и на основании данных приборов учета, а при отсутствии приборов учета - расчетным методом.

Пунктом 4.6 определено, что оплата за полученную тепловую энергию производится потребителем до 25 числа месяца следующего за расчетным.

Потребитель оплачивает теплоснабжающей организации тепловую энергию в соответствии с условиями настоящего договора по мере сбора платежей с населения в следующем порядке:

- за отопление в течение месяца в размере 1/12 ее годовой стоимости от помесячно начисленной населению, определенной графиком плановой поставки;

- за горячее водоснабжение в течение месяца в размере помесячно начисленной суммы.

Отношения, возникшие между сторонами, регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Поскольку тепловая энергия для теплоснабжения и горячего водоснабжения приобреталась товариществом для целей обеспечения граждан-потребителей коммунальными ресурсами, сложившиеся отношения в силу пункта 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" (далее - Правила N 307).

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В силу статей 2, 6 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" (в редакции действующей в период спорных отношений) органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на тепловую энергию.

Приказом РЭК от 05.12.2007 г. N 92/2007-т с 1 января 2008 года обществу был установлен тариф на тепловую энергию в размере 993,29 руб./Гкал, приказом от 31.12.2008 г. N 46/2008-т - в размере 1179,48 (ЦО) и 1177,38 (ГВС).

В обоснование своих требований ОАО "АТЭК" ссылается на то, что в период с 01.01.2009 г. по 28.09.2009 г. за ТСЖ образовалась задолженность за центральное отопление в сумме 728 410 руб. 79 коп.

Суд первой инстанции установил, что согласно товарным накладным N 1222 от 31.01.2009 г. и N 2531 от 26.02.2009 г., истцом по основному иску поставлена в адрес ответчика тепловая энергия на центральное отопление в общей сумме 1 949 486 руб. 73 коп.

Платежным поручением N 74 от 17.04.2009 г. ответчиком оплачено 5 000 000 руб. Основанием платежа указано - за тепловую энергию на отопление за январь 2009 г.

Согласно счетам-фактурам за октябрь 2008 г. ответчику за потребление тепловой энергии (центральное отопление и горячее водоснабжение) выставлено 459 363,94 руб., за ноябрь 2008 г. - 796 323,53 руб., за декабрь 2008 г. - 967 397,31 руб., за январь 2009 г. - 1 224 498,23 руб., за февраль 2009 г. - 724 988,5 руб., а всего - 4 172 571,51 руб.

Оплачено ответчиком за тепловую энергию: платежным поручением N 27 от 16.02.2009 г. на сумму 520 969,45 руб. (основание платежа - за тепловую энергию на отопление за октябрь, ноябрь 2008 г.), платежным поручением N 30 от 26.02.2009 г. на сумму 373 465,53 руб. (основание платежа - горячее водоснабжение за октябрь 2008 г.), платежным поручением N 29 от 26.02.2009 г. на сумму 361 252,48 руб. (основание платежа - горячее водоснабжение за ноябрь 2008 г.), платежным поручением N 31 от 26.02.2009 г. на сумму 363 164,33 руб. (основание платежа - горячее водоснабжение за декабрь 2008 г.), платежным поручением N 28 от 26.02.2009 г. на сумму 604 232,98 руб. (основание платежа - за тепловую энергию за декабрь 2008 г.), платежным поручением N74 от 17.04.2009 г. на сумму 500 000 руб. (основание платежа - за тепловую энергию за январь 2009 г.), платежным поручением N121 от 15.06.2009 г. на сумму 1 000 000 руб. (основание платежа - счет фактура N001058 от 31.01.2009 г. за горячее водоснабжение), всего на общую сумму 3 723 084 руб. 77 коп.

С учетом изложенного, задолженность ответчика за потребленную тепловую энергию за период с 01.10.2008 г. по 01.03.2009 г. составляет 449 486 руб. 74 коп.

Между тем, судом установлено, что в материалы дела представлены счет-фактура за март 2009 г. N 003269 на сумму 945 437,35 руб. и платежные поручения N 194 от 24.09.2009 г. на сумму 522 588,36 руб., N 151 от 22.07.2009 г. на сумму 496 310,73 руб., N 119 от 15.06.2009 г. на сумму 724 498,23 руб., всего на сумму платежей за тепловую энергию по счету-фактуре 003269 - 1 743 397 руб. 32 коп. Переплата за март 2009 г. за тепловую энергию составила 797 959 руб. 97 коп.

Суд первой инстанции указал о необходимости произвести зачет имеющейся у ответчика задолженности за тепловую энергию по состоянию на 01.03.2009 г. в сумме 449 486 руб. 74 коп. установленной судом переплатой за март 2009 г. в сумме 797 959 руб. 97 коп. При этом у сторон отсутствует спор об объемах потребленной теплоэнергии.

В связи с изложенным, в удовлетворении требований о взыскании задолженности, судом отказано.

В обоснование жалобы истец указал, что суд необоснованно принял к зачету переплату за март, необоснованно отнес платежи с назначением платежа за горячее водоснабжение в счет погашения задолженности ответчика за отопление.

Данные доводы подлежат отклонению судом апелляционной инстанции.

В соответствии с условиями договора N 1865 от 10.10.2008 г.. предметом его является поставка истцом тепловой энергии, разбиваемой на отопление, горячую воду.

В соответствии с п. 4.6 договора оплата за полученную тепловую энергию производится потребителем до 25 числа месяца, следующего за отчетным. Путем перечисления денежных средств на расчетный счет.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Договором предусмотрено, что внесение платежей производится в целом за тепловую энергию, без разбивки в назначении платежа за отопление или горячее водоснабжение.

Счета-фактуры выставлялись истцом одновременно на отопление и водоснабжение.

В соответствии с п.2.ст. 522 ГК РФ если покупатель оплатил поставщику одноименные товары, полученные по нескольким договорам поставки, и суммы оплаты недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна засчитываться в счет исполнения договора, указанного покупателем при осуществлении оплаты товаров или без промедления после оплаты.

В настоящем случае договор у сторон один и одно обязательство потребителя по уплате потребленной тепловой энергии.

Поскольку договором предусмотрена оплата в целом, основания для учета поступивших платежей по видам тепловой энергии отсутствуют.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что ТСЖ производит оплату теплоэнергии исключительно средствами, собранными от граждан за тепловую энергию, следовательно, оплата ресурсов должна погашаться одновременно за отопление и горячее водоснабжение согласно счетам-фактурам. Указание ТСЖ в назначении платежа за горячее водоснабжение при отсутствии долга и большой переплате не может влечь для граждан неблагоприятных последствий произведения оплаты за теплоснабжение повторно. ТСЖ обращалось к теплоснабжающей организации об упорядочивании платежей.

На основании изложенного, суд также обоснованно учел произведенную ответчиком переплату за март (произведенную до подачи настоящего иска) в счет образовавшейся задолженности за февраль. При этом, судом произведен не зачет по смыслу ст. 410 ГК РФ, а учтены поступившие оплаты в погашение задолженности.

Истцом заявлено о взыскании неустойки за период с 26.02.2009 г. по 31.10.2010 г. в сумме 135 848,39 руб., исходя из 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ 7,75% годовых.

Согласно пункту 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации лица, несвоевременно и (или) не полностью внесшие плату за жилое помещение и коммунальные услуги (должники), обязаны уплатить кредитору пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты, от не выплаченных в срок сумм за каждый день просрочки начиная со следующего дня после наступления установленного срока оплаты по день фактической выплаты включительно. Увеличение установленного в настоящей части размера пеней не допускается.

Вместе с тем, с учетом неправильного учета поступивших платежей, судом произведен перерасчет неустойки исходя из следующего.

По счету- фактуре N 001058 от 31.01.2009 г. ТСЖ выставлено за центральное отопление и горячее водоснабжение - 1 224 498 руб. 23 коп.

С 26.02.2009 г. по 26.03.2009 г. - 28 дней просрочки

1224498,23 х 0,02583% х 28 = 8 856,04 руб.

По счет фактуре N 001977 от 26.02.2009 г. выставлено - 724 988 руб. 50 коп.

С 26.03.2009 г. по 17.04.2009 г. - 23 дня просрочки

1949486,73 х 0,02583% х 23 = 11 581 руб. 70 коп.

17.04.2009 г. произведена оплата на сумму 500 000 руб.

С 18.04.2009 г. по 15.06.2009 г. - 59 дней просрочки

1449486,73 х 0,02583% х 59 = 22 089 руб. 72 коп.

15.06.2009 г. произведена оплата на сумму 724 498,23 руб.

С 16.06.2009 г. по 22.07.2009 г. - 37 дней просрочки

724988,5 х 0,02583% х 37 = 6 928 руб. 77 коп.

22.07.2009 г. произведена оплата на сумму 496 310,73 руб.

С 23.07.2009 г. по 24.09.2009 г. - 64 дня просрочки

228 677, 77 х 0,02583% х 64 = 3 780 руб. 29 коп.

Следовательно, пени подлежит взысканию в сумме 53 236 руб. 52 коп.

Доводы ответчика, что неустойка не подлежит взысканию, подлежит отклонению.

В соответствии с п.4.6 договора оплата за теплоэнергию производится потребителем до 25 числа месяца, следующего за расчетным.

За отопление в течение месяца в размере 1/12 ее годовой стоимости от помесячно начисленной населению, за горячее водоснабжение в течение месяца в размере помесячно начисленной суммы.

Между тем, пункт об оплате тепловой энергии за отопление в размере 1/12 годовой стоимости применяется при оплате тепловой энергии по утвержденным нормативам с разбивкой по 1/12. В спорном случае тепловая энергия на отопление учитывалась приборами учета и определялась сторонами за фактически потребленное количество в текущий месяц, установить 1/12 от годового объема по фактическому начислению невозможно. Доказательств, что населению выставляется к оплате тепловая энергия, учтенная приборами учета по указанному принципу ответчиком не представлено. Материалами дела подтверждается исполнение ответчиком обязанности по оплате до 25 числа месяца, следующего за отчетным.

ТСЖ "Дом учителя" заявлен встречный иск о взыскании с ОАО "АТЭК" переплаты за тепловую энергию за период с 01.10.2008 г. по 01.03.2009 г.

Оценив представленные доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении встречного иска.

В соответствии с пунктом 9 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила), при предоставлении коммунальных услуг должны быть обеспечены бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю. Пунктом 6 Правил предусмотрено, что в состав предоставляемых потребителю коммунальных услуг входит горячее водоснабжение - круглосуточное обеспечение потребителя горячей водой надлежащего качества, подаваемой в необходимых объемах по присоединенной сети в жилое помещение.

Действие Правил распространяется на потребителей и исполнителей коммунальных услуг.

В соответствии с п. 4 приложения N 1 к Правилам, требованием нормативного уровня или режима обеспечения населения коммунальными услугами в части горячего водоснабжения является бесперебойное круглосуточное водоснабжение в течение года. Допустимая продолжительность перерыва подачи горячей воды: 8 часов (суммарно) в течение одного месяца; 4 часа единовременно, а при аварии на тупиковой магистрали - 24 часа.

В письме Минрегиона РФ от 04.06.2007 г. N 10611-ЮТ/07 "О разъяснении Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307, в части изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность" разъяснено, что в соответствии с подпунктом "ж" пункта 49 Правил N 307 исполнитель обязан производить в установленном разделом VII Правил порядке уменьшение размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими допустимую продолжительность. При этом исполнитель должен самостоятельно выполнить указанную обязанность в отношении всех лиц, имеющих обязательства по оплате коммунальных услуг, в случаях, когда исполнителю известно о предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими допустимую продолжительность, а в иных случаях - при установлении факта непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества в порядке, установленном разделом VIII Правил.

Согласно п. 60 Правил при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную приложением N 1 к настоящим Правилам продолжительность, размер платы за каждую коммунальную услугу подлежит уменьшению в соответствии с указанным приложением.

Отсутствие или некачественное предоставление коммунальных услуг может быть зафиксировано потребителем, который обращается с соответствующим заявлением, жалобой, требованием либо претензией к исполнителю коммунальных услуг, который в свою очередь обязан вести их учет (подпункт "з" пункта 49 Правил N 307).

Объем (количество) непредоставленного коммунального ресурса рассчитывается исходя из норматива потребления коммунальной услуги, общей площади жилых помещений (для отопления), а также времени непредставления коммунальной услуги (пункт 62 Правил).

Исходя из системного толкования пунктов 67, 69 и 74 упомянутых Правил по результатам проверки по факту непредоставления коммунальных услуг составляется акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, который подписывается потребителем и исполнителем. В акте указываются нарушения параметров качества, время и дата начала непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества. Период предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества считается оконченным со дня подписания потребителем акта об устранении недостатков предоставления коммунальных услуг.

Основанием для перерасчета размера платы за коммунальные услуги, является акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества (пункт 71 Правил N 307).

Суд первой инстанции указал, что, истцом по встречному иску не представлено доказательств тому, что ОАО "АТЭК" в период с 01.10.2008 г. по 28.02.2009 г. осуществлял горячее водоснабжение с перерывами по графику.

Представленные ТСЖ акты подтверждают лишь подачу по графику холодной воды в жилые дома 13 микрорайона г. Новороссийска.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что расчет встречных требований истцом не пояснен, из чего взяты элементы расчета. Представленный расчет в суд апелляционной инстанции содержит основания переплаты за горячую воду, ввиду неправильного применения истцом тарифа на горячую воду, что не являлось предметом спора по настоящему делу.

Кроме того, ответчик не учел, что в соответствии с Постановлением Главы муниципального образования от 13 февраля 2009 N 305 норматив потребления услуги горячего водоснабжения утвержден в расчете на один кубический метр в размере 3,06 м куб. на человека в месяц исходя из графика подачи воды от 2 до 10 часов в сутки.

Таким образом, истцом изначально применен норматив потребления с усеченным графиком подачи воды, следовательно, отсутствуют основания для предъявления встречных требований.

Иных доводов жалобы сторонами не заявлено.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые ссылается в обоснование своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила

Расходы по госпошлине по жалобе возлагаются на истца в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.02.2012 г.. по делу N А32-36856/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин М.Г.Величко