Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2012 г. N 11АП-2922/12

г. Самара

22 мая 2012 г.

Дело N А49-3066/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 мая 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Каплина С.Ю., Александрова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания Бабушкиной Е.С.

с участием:

от ООО "Резон" в лице конкурсного управляющего Сандера Б.Х. - представитель Вечканов В.М., доверенность N 5 от 15.11.2011 г.,

иные лица - не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 17 мая 2012 г. в зале N 1 заявление конкурсного управляющего ООО "Резон" Сандера Б.Х. о привлечении контролирующего должника лица - Зубаревой Нины Александровны к субсидиарной ответственности по делу N А49-3066/2010 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Резон", г. Пенза,

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий ООО "Резон" Сандер Б.Х. (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением о привлечении контролирующего должника лица - Зубареву Нину Александровну (далее ответчик) к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с нее в пользу ООО "Резон" денежных средств в сумме 7 046 852 руб. 22 коп.

Определением от 14 декабря 2011 заявление конкурсного управляющего ООО "Резон" удовлетворено частично. Суд взыскал с Зубаревой Нины Александровны в пользу ООО "Резон" сумму 2 928 550 руб. 97 коп. в виде субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В апелляционной жалобе Зубарева Нина Александровна просит определение суда от 14 декабря 2011 отменить в связи с допущенными процессуальными нарушениями: не извещением о проведении судебного заседания. В обосновании своих доводов также указывает об отсутствии вины в не передаче бухгалтерских документов, так как конкурсный управляющий в свою очередь не принял меры к их получению, в том числе и по письму Зубаревой Н.И. от 14.02.2012. Судом также не исследовался вопрос о ведении исполнительного производства, получении конкурсным управляющим документов от уполномоченного органа, возможности формирования конкурсной массы, отсутствии имущества должника, направления конкурсным управляющим исков.

В дополнении к апелляционной жалобе доводы жалобы поддерживает, просит рассмотреть дело в отсутствии Зубаревой Н.И. и ее представителя.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, считая определение суда от 14 декабря 2011 законным и обоснованным, что подробно изложено в представленном отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2012 на основании ч. 6-1 ст. 268, п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ, суд перешел к рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "Резон" Сандера Б.Х. о привлечении контролирующего должника лица - Зубаревой Н. А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с нее в пользу ООО "Резон" денежных средств в сумме 7 046 852 руб. 22 коп., по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, так как в материалах дела отсутствовали сведения о надлежащем извещении Зубаревой Н.И. о времени и месте судебного заседания по обособленному спору (привлечению к субсидиарной ответственности).

Заслушав представителя конкурсного управляющего, рассмотрев материалы дела в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что определение суда от 14 декабря 2011 года подлежит отмене в связи с допущенными процессуальными нарушениями согласно ч. 6-1 ст. 268, п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ, с принятием нового судебного акта.

Как видно из материалов дела, по заявлению кредитора - Федеральной налоговой службы России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Пензенской области, было возбуждено производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Резон".

Определением арбитражного суда Пензенской области от 15 июня 2010 года в отношении ООО "Резон" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Сандер Борис Хананович.

Решением арбитражного суда Пензенской области от 21 октября 2010 года ООО "Резон" признано банкротом с открытием конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Сандер Борис Хананович.

Согласно п. 2 ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему; в случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу прямого указания закона передача документов, материальных и иных ценностей, является не правом, но обязанностью руководителя должника (или ранее назначенного временного, внешнего управляющего).

Пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции ФЗ N 73-ФЗ, вступившего в силу с 5 июня 2009 г..), установил субсидиарную ответственность руководителя должника по обязательствам последнего перед кредиторами, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информации об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение, которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Как разъяснено в п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 137 от 27.04.2010 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями ФЗ от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника (по материальным основаниям права) применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности, имели место после вступления в силу Закона N 73-ФЗ, т.е. после 5.06.2009 г..

Судебная коллегия, по результатам повторного рассмотрения дела с учетом требований ст. 71, 268 АПК РФ, считает, что в данном случае, поскольку дело о несостоятельности (банкротстве) возбуждено после 5.06.2009 и, соответствующие обстоятельства по передаче документов, материальных и иных ценностей возникли также после 5.06.2009 (дело возбуждено в 2010 году), подлежат применению положения п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве.

С момента государственной регистрации ООО "Резон" до даты открытия процедуры конкурсного производства единственным учредителем и постоянно действующим исполнительным органом общества являлась Зубарева Нина Александровна, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ и лица, участвующие в деле, не оспаривают.

О последствиях открытия конкурсного производства (в том числе и о передаче документации) указывалось в резолютивной части решения суда от 21.10.2010 о признании ООО "Резон" не состоятельным (банкротом). Конкурсным управляющим ООО "Резон" Сандером Б.Х. также 1.11.2010 г. было направлено уведомление руководителю ООО "Резон" Зубаревой Н.А., содержащее указание о последствиях открытия конкурсного производства в отношении ООО "Резон", в частности, указание на обязанность руководителя по передаче бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему в трехдневный срок.

Из материалов дела видно, что Зубарева Н.А. по акту приема-передачи от 29.10.2010 передала только печать в количестве 1 шт., документы, материальные ценности не передавались, никакого акта об их наличии или отсутствии ответчиком составлено не было, что явилось основанием для обращения конкурсного управляющего в суд с заявлением об истребовании у ответчика документов и материальных ценностей.

Определением арбитражного суда Пензенской области от 2 марта 2011 года заявление конкурсного управляющего ООО "Резон" удовлетворено и арбитражным судом выдан исполнительный лист на принудительное исполнение судебного акта об истребовании документов.

Довод ответчика о том, что она не имела информации об обстоятельствах истребования документов опровергается материалами дела, в частности тем, что по передаче документации конкурсному управляющему ООО "Резон" постановлением судебного пристава-исполнителя Ленинского районного отдела судебных приставов было возбуждено исполнительное производство (N 9109/11/48/58 от 7.04.2011), копия которого направлялась и в адрес ответчика и лично Зубарева Н.А. расписалась 29.04.2011 на предупреждении судебного пристава об ответственности за неисполнение требований исполнительного производства N 9109/11/48/58.

Довод ответчика о том, что суд обязан исследовать причины неисполнения исполнительного производства, не основан на нормах Закона о банкротстве, Закона РФ "Об исполнительном производстве", так как ответчица не представила доказательств в обоснование невозможности исполнить своих обязанностей как должника по исполнительному производству.

Фактически, из материалов дела видно, что бухгалтерская и иная документация, материальные и иные ценности конкурсному управляющему не переданы (доказательств иного суду не представлено), что и послужило основанием для обращения в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности.

Довод ответчицы о том, что конкурсный управляющий устранился от получения документации, не нашел своего подтверждения в материалах дела.

Действительно, от имени Зубаревой Н.А. ее представитель Сержантова Н.В. 16.02.2012 (т.е. через 10 месяцев после возбуждения исполнительного производства и уже после обращения в суд конкурсного управляющего с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности - от 14.11.2011) направила конкурсному управляющему письмо с предложением явиться для приема-передачи имеющихся документов ООО "Резон".

Данное письмо свидетельствует, что у Зубаревой Н.А., вопреки ее доводам, все же имеются документы ООО "Резон".

В суде апелляционной инстанции представителем конкурсного управляющего был представлен ответ от 16.02.2012 конкурсного управляющего ООО "Резон" на письмо Зубаревой Н.А., в котором он просил подтвердить полномочия представителя Сержантовой Н.В., однако соответствующего ответа от Зубаревой Н.В. или ее представителя получено не было.

Пунктом 3 ст. 8 Федерального закона "О бухгалтерском учете" определено, что бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или до ликвидации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. ст. 9, 10 Федерального закона "О бухгалтерском учете", Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 г. N 34н, к документам бухгалтерского учета относятся первичные учетные документы, которыми оформляются все хозяйственные операции, проводимые организацией, регистры бухгалтерского учета, предназначенные для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных учетных документах.

Согласно п. 1 ст. 17 Федерального закона "О бухгалтерском учете" организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет.

Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации (п. 3 ст. 17 Федерального закона "О бухгалтерском учете").

Пунктом 1 ст. 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что общество обязано хранить учредительные, бухгалтерские и иные документы, предусмотренные названной нормой, федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

Следовательно, Зубарева Н.А., как исполнительный орган общества, несет ответственность за сохранность документов и обязана была лично принять меры к передаче имеющихся документов и материальных ценностей, что не сделано даже в процедуре исполнительного производства.

Судебная коллегия также учитывает, что по запросу конкурсного управляющего ИФНС России по Ленинскому району г. Пензы представила копии бухгалтерских балансов за период с 1.06.2007 по 30.03.2010, копии налоговых деклараций за 2007, 2008, 2009 годы, в которых указано, что по состоянию на 31.03.2010 г. у ООО "Резон" имелись основные средства на сумму 555 000 руб., а также сырье, материалы и другие аналогичные предметы на сумму 7 316 000 руб.

Доказательств наличия такого имущества у общества Зубарева Н.А. не представила, следовательно, либо документы бухгалтерского учета, подтверждающие эти данные отсутствуют, либо бухгалтерская информация была искажена. В любом случае ответственность несет исполнительный орган (руководитель общества), что составляет состав правонарушения по п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве.

Доводы Зубаревой Н.А. о возможности арбитражному управляющему сформировать конкурсную массу и в отсутствии указанных документов, по данным налогового органа, являются несостоятельными, так как в балансах, представленных налоговым органом, отражены только цифры, которые не могут включаться в конкурсную массу должника при отсутствии первичной бухгалтерской документации и невозможности установить реальность имущества, его ликвидность, его местонахождение, провести инвентаризацию и оценку имущества должника.

В нарушении требований ст. 65 АПК РФ, обязывающей каждое лицо, участвующее в деле, представлять доказательства своих требований и возражений, ответчик не представила обоснования отсутствия документов и имущества общества, причины невозможности их предоставления.

Ответственность контролирующих лиц и руководителя должника, предусмотренная ст. 9, 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой и осуществляется по правилам ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

В данном случае указанные признаки подтверждаются материалами дела, так как бухгалтерские документы учета и отчетности должника отсутствуют, или имеют искаженную информацию, вред интересам кредиторов и должника состоит в том, что невозможно в надлежащем виде сформировать конкурсную массу для проведения расчетов с кредиторами, вина Зубаревой Н.А. в невыполнении обязанностей исполнительного органа должника при банкротстве предприятия подтверждается непринятием мер к передаче документации и имущества должника, искажение информации в бухгалтерских балансах, имеющихся в налоговом органе, что в целом образует состав правонарушения, предусмотренного п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве.

В реестр требований кредиторов ООО "Резон" включены требования кредиторов второй и третьей очередей в общей сумме 2 928 550 руб. 97 коп., за реестром кредиторов включено требование ООО "Комплектация объектов недвижимости" в сумме 3 153 988 руб. 56 коп.

Текущие расходы в процедурах наблюдения и конкурсного производства в отношении ООО "Резон" составили 964 313 руб. 66 коп.

В связи с тем, что конкурсная масса ООО "Резон" не сформирована, у должника отсутствует какое-либо имущество, в том числе денежные средства, удовлетворение включенных в реестр требований кредиторов и исполнение текущих обязательств должника не производилось.

Согласно п. 12 ст. 142 Закона о банкротстве, в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий имеет право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в ст. ст. 9 и 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В пункте 8 ст. 10 Закона о банкротстве указано, что размер ответственности контролирующих должника лиц применительно к случаям, предусмотренным пунктами 4 и 5 настоящей статьи, устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Так как по вине ответчика отсутствуют документы бухгалтерского учета, а отраженная в балансах общества информация не может быть подтверждена и проверена, что привело к невозможности надлежащего проведения процедуры конкурсного производства, заявление конкурсного управляющего ООО "Резон" Сандера Б.Х. о привлечении Зубаревой Н.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника является обоснованным.

Аналогичная правовая позиция содержится в определении Высшего Арбитражного Суда РФ от 9.04.2012 N ВАС-3780/12.

С учетом изложенного, заявление подлежит частичному удовлетворению, по взысканию с Зубаревой Н.А. в пользу ООО "Резон" суммы 2 928 550 руб. 97 коп., составляющую размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Резон".

В удовлетворении остальной части заявления, в сумме, превышающей кредиторскую задолженность должника, включенную в реестр, надлежит отказать.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пензенской области от 14 декабря 2011 года принятое по заявлению конкурсного управляющего ООО "Резон" Сандера Б.Х. о привлечении контролирующего должника лица - Зубаревой Нины Александровны к субсидиарной ответственности по делу N А49-3066/2010 отменить.

Принять новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего ООО "Резон" Сандера Бориса Ханановича о привлечении Зубаревой Нины Александровны к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Резон" удовлетворить частично.

Взыскать с Зубаревой Нины Александровны в пользу общества с ограниченной ответственностью "Резон" 2.928.550 руб. 97 коп.

В удовлетворении остальной части заявления отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

А.И. Александров С.Ю. Каплин