Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2012 г. N 11АП-4494/12

г. Самара

25 июня 2012 г.

Дело N А72-5193/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2012 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 июня 2012 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Буртасовой О.И.,

судей Селиверстовой Н.А., Деминой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Низамовой Р.Н.,

без участия представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 2 апелляционные жалобы Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис", г. Ульяновск, и закрытого акционерного общества "Группа компаний "АМЕТИСТ", г. Ульяновск, Ульяновская область, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 05 марта 2012 года, принятое по делу N А72-5193/2011 судьей Крамаренко Т.М.,

по иску закрытого акционерного общества "Группа компаний "АМЕТИСТ" (ИНН: 7327055191, ОГРН: 11073270002254), г. Ульяновск, Ульяновская область,

к Ульяновскому муниципальному унитарному предприятию "Городской теплосервис" (ИНН: 7303009485, ОГРН: 1027301171820), г. Ульяновск, Ульяновская область,

с участием третьих лиц:

- Министерство экономики Ульяновской области (ИНН: 7325050230, ОГРН: 1047301019776), г. Ульяновск, Ульяновская область,

- открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания" (ИНН: 6315376946, ОГРН: 1056315070350), г. Самара, Самарская область,

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Группа компаний "АМЕТИСТ" (далее - истец), обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к Ульяновскому муниципальному унитарному предприятию "Городской теплосервис" (далее - ответчик), об урегулировании разногласий по договору теплоснабжения N 22/ТГ/ТС от 14.03.2011 года.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 28.11.2011 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, в порядке ст.51 АПК РФ привлечены Министерство экономики Ульяновской области и открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания".

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 05.03.2012 г. по настоящему делу пункт 1.2. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "1.2. Договорный ориентировочный годовой объем снабжения тепловой энергией для нужд отопления и горячего водоснабжения (далее по тексту договора - тепловая энергия), теплоносителем и горячей водой в натуральном выражении определяется исходя из заявленного "Потребителем" ориентировочного объема в количестве 192 767,01 Гкал тепловой энергии для отопления, 677 170, 44 куб.м. теплоносителя, 1 912 007,88 куб.м. горячей воды, в том числе помесячно:

январь - 37 041,79 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

февраль - 32 863,14 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

март - 29 370,37 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

апрель - 16 862,86 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

май - 0 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

июнь - 0 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м.теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

июль - 0 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

август - 0 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

сентябрь - 0 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

октябрь - 17 753,71 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

ноябрь - 25 559,45 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды;

декабрь - 33 315,70 Гкал для отопления, 56 430,87 куб.м. теплоносителя, 159 333,99 куб.м. горячей воды";

Пункт 1.7. из договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года исключен.

Пункт 2.1.4. из договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года исключен.

Пункт 2.1.5. из договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года исключен.

Пункт 2.1.12. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в редакции истца: "2.1.12.Обеспечивать выполнение промывки и дезинфекции участков тепловых сетей "Теплоснабжающей организации" после проведения ремонтных работ в межотопительный период".

Пункт 2.1.13. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "2.1.13. Допустимая продолжительность перерыва подачи горячей воды и отопления определяется в соответствии с Приложением N 1 к Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства от 23.05.2006 года N 307".

Пункт 2.1.14 договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "2.1.14. Обеспечивать оформление и выдачу запрашиваемых "Потребителем", технических условий и иных документов, необходимых для исполнения настоящего договора и работ по энергосбережению в течение 30 календарных дней".

Пункт 2.1.16. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "2.1.16. Направлять своего представителя для оформления и подписания актов ввода в эксплуатацию общедомовых приборов учета тепловой энергии и теплоносителя, и их опломбирования в соответствии с п. 7.6 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 г. N ВК - 4936".

Пункт 2.1.19. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "2.1.19.Снабжать теплоносителем на нужды горячего водоснабжения в межотопительный период на границы эксплуатационной ответственности "Потребителя" с температурой не менее 70°С, но не более 75°С. Допустимые отклонения температуры горячей воды в точке разбора: в ночное время (с 23-00 до 06-00 часов) не более чем на 5 С°, в дневное время (с 06-00 до 23-00 часов) не более чем на 3 С°".

Пункт 2.1.27. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "2.1.27. Предупреждать "Потребителя" не позднее, чем за 11 рабочих дней об отключении в связи с проведением плановых работ по ремонту инженерных сетей "Теплоснабжающей организации", если эти работы могут нарушить процесс оказания "Потребителем" коммунальных услуг надлежащего качества".

Пункт 3.4. договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "3.4. В период осуществления ремонта, замены, поверки прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, объемы (количество) потребления горячей воды и тепловой энергии исчисляются как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета".

Пункт 3.5 договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "3.5. В случае отсутствия приборов коммерческого учета и/или неисправности и/или истечения срока поверки более чем 30 календарных дней, объемы (количество) потребления горячей воды и тепловой энергии рассчитываются ежемесячно "Теплоснабжающей организацией" в соответствии с требованиями "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам".

Пункт 4.1 договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года принят в следующей редакции: "4.1. Оплата тепловой энергии и горячей воды производится за фактически принятое количество тепловой энергии и горячей воды по тарифам, утвержденным в установленном порядке законодательством Российской Федерации порядке".

Пункт 4.2 из договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года исключен.

Пункт 4.14 из договора теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года исключен.

Приложение N 1 к договору теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года "Перечень многоквартирных домов, находящихся в управлении "Потребителя" принято в редакции истца.

Приложение N 2 к договору теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года "Границы эксплуатационной ответственности "Потребителя" принято в редакции истца.

Приложение N 3 к договору теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года "Договорный (ориентировочный) объем снабжения тепловой энергией и теплоносителем" исключен.

Приложение N 4 к договору теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года "Перечень общедомовых приборов учета тепловой энергии и теплоносителя и места их установки" принято в редакции истца.

Приложение N 5 к договору теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года "Акт не снабжения и (или) снабжения некачественной тепловой энергией и (или) теплоносителем" исключено.

Приложение N 6 к договору теплоснабжения N 8044 от 14.03.2011 года "Температурный график" исключено.

Не согласившись с принятым решением суда, Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Городской теплосервис", г. Ульяновск, и закрытое акционерное общество "Группа компаний "АМЕТИСТ" обратились в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобами.

Закрытое акционерное общество "Группа компаний "АМЕТИСТ" просит отменить решение суда первой инстанции в части исключения из договора п.п.2.1.4, 2.1.5, 4.14, Приложений N 5,6; исключения из п.2.1.14,2.1.16 договора слов "_на безвозмездной основе", и принять в указанной части новый судебный акт, которым п.п.2.1.4,2.1.5,2.1.14,2.1.16,4.14 и Приложения N 5 и 6 принять в редакции закрытого акционерного общества "Группа компаний "АМЕТИСТ".

Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Городской теплосервис", г. Ульяновск, в своей апелляционной жалобе просит изменить решение суда первой инстанции в части пунктов 2.1.19, 3.5, 4.1 договора, изложив их в следующих редакциях:

1) пункт 2.1.19 договора исключить.

2) "3.5. В случае отсутствия приборов коммерческого учета и/или неисправности и/или истечения сроков поверки более, чем на 30 календарных дней, количество ресурсов определяется исходя из количества зарегистрированных граждан в многоквартирном жилом доме (на нужды горячего водоснабжения), отапливаемой площади (на нужды отопления) и нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, утверждаемых в установленном порядке.".

3) "4.1. Оплата тепловой энергии и теплоносителя производится за фактически принятое количество тепловой энергии и теплоносителя по тарифам, утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации порядке.".

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2012 года судебное разбирательство отложено на 19 июня 2012 г.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2012 г. произведена замена судьи Туркина К.К. на судью Демину Е.Г..

Судебное разбирательство по настоящему делу начато сначала.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дате и месте судебного разбирательства извещены своевременно и надлежащим образом, что позволяет суду в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, рассмотрев представленные документы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными обстоятельствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд находит основания для изменения решения Арбитражного суда Ульяновской области от 05.03.2012 года по делу N А72-5193/2011.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при заключении договора N 22/ТГ/ТС от 14.03.2011 года между сторонами возникли разногласия по пунктам: 1.2., 1.7, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.12, 2.1.13, 2.1.14,2.1.16, 2.1.19, 2.1.27, 3.4, 3.5, 4.1, 4.2, 4.14, Приложениям N 1,2,3,4,5,6

В связи с тем, что стороны не пришли к взаимному согласию, истец обратился арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Пунктом 4 названной статьи условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Согласно абзацу второму пункта 2 статьи 445 ГК РФ при отклонении протокола разногласий сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.

Предметом апелляционного обжалования ЗАО "Группа компаний "АМЕТИСТ" является отказ во включении в договор пунктов 2.1.4, 2.1.5, 4.14, Приложений N 5, 6 и исключения из п. 2.1.14 и п. 2.1.16 слов "на безвозмездной основе".

Разногласия по пункту 2.1.4. заключаются в определении режима снабжения теплоносителем на нужды горячего водоснабжения.

Пункт 2.1.4. договора истец просил принять в следующей редакции: "Обеспечивать круглогодичный круглосуточный циркуляционный режим снабжения теплоносителем на нужды горячего водоснабжения на границах эксплуатационной ответственности "Потребителя", за исключением аварийных ситуаций, гидравлических испытаний, испытаний на максимальную температуру, испытаний на тепловые потери на тепловых сетях (теплопотребляющих установках) и в случаях, оговоренных в п.2.2.4,п.2.2.5. настоящего договора".

В обоснование заявленных доводов истец указывает, что проектным решением в отношении многоквартирных жилых домов, находящихся в его управлении, заложено снабжение горячей водой в циркуляционном режиме. Данный режим снабжения осуществляется с целью обеспечения установленной Правилами N 307 температуры горячей воды во всех точках водоразбора.

Пункт 2.1.5 истец просит изложить в следующей редакции:

"Поддерживать температуру теплоносителя в подающем трубопроводе системы теплоснабжения в отопительный период на границах эксплуатационной ответственности "Потребителя", в соответствии с графиком температур сетевой воды (температурным графиком) (Приложение N 6)".

Соответственно, просил принять Температурный график в своей редакции.

В обоснование своей позиции истец ссылается на Приказ Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 21.04.2000 года N 92 "Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации".

Между тем, в силу положений статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами.

Включение в договор рассматриваемых пунктов нецелесообразно, поскольку п. 3.7 договора содержит вышеуказанные положения норм материального права, а вывод суда первой инстанции о том, что вышеуказанные пункты предложенные истцом не относятся к существенным условиям договора, является правильным.

Кроме того, обязанность поставки энергоресурса надлежащего качества предусмотрена п. 1.1 договора теплоснабжения.

Исключение из пунктов 2.1.14 и 2.1.16 договора слов "_ на безвозмездной основе" Арбитражным судом Ульяновской области судебная коллегия также считает правильным.

По мнению истца, услуги предусмотренные пунктом 2.1.14 и 2.1.16 не тарифицируются, а, следовательно, у ответчика отсутствует право на получение какого-либо вознаграждения.

Между тем, из материалов дела следует, что услуги ответчика на выполнение технических условий (пункт 2.1.14) и приемку узлов коммерческого учета (пункт 2.1.16) тарифицированы Постановлением Главы администрации г. Ульяновска N 6940 от 28 декабря 2010 г..

Условия о фиксации факта поставки тепловой энергии ненадлежащего качества, предложенные истцом в качестве Приложения N 5 к договору теплоснабжения, также правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку порядок таких действий урегулирован Правилами представления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г.. N 307 (далее Правила N 307) и в силу императивности этих норм, дополнительного согласования между сторонами не требует.

По этим же основаниям судом первой инстанции обоснованно отклонена предложенная истцом типовая форма Акта о фактическом снабжении тепловой энергией (Приложение N 6).

С учетом изложенного, доводы апелляционной жалобы ЗАО "Группа компаний "АМЕТИСТ" признаются судебной коллегией несостоятельными.

При рассмотрении апелляционной жалобы УМУП "Городской теплосервис" судебная коллегия исходит из следующего.

Редакция пункта 2.1.19, принятая судом первой инстанции, устанавливает предельно допустимый уровень температурного режима теплоснабжения.

Между тем, указанные критерии относятся к качеству услуг и сформулированы в Приложении N 1 Правил N 307.

Правилами N 307 также предусмотрен порядок расчета (перерасчетов) за потребленные услуги при отсутствии приборов коммерческого учета и/или их неисправности и/или истечения сроков поверки более чем на 30 календарных дней, поэтому редакция пункта 3.5., предложенная ответчиком в части того, что количество ресурсов определяется исходя из количества зарегистрированных граждан в многоквартирном жилом доме и нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, утверждаемых в установленном порядке, по мнению суда апелляционной инстанции, является правильной.

Часть жилых домов, находящихся в управлении истца, запитаны через открытую систему теплоснабжения, а часть - через закрытую. Таким образом, температурные параметры подаваемого теплоносителя для каждого жилого дома (группы жилых домов) должны определяться индивидуально в зависимости от типа системы теплоснабжения (закрытой или открытой),

Поскольку система теплоснабжения, через которую запитаны часть жилых домов, является открытой и ответчик поставляет истцу тепловую энергию и теплоноситель, предложенная ответчиком редакция пункта 4.1 о том, что оплата тепловой энергии и теплоносителя производится за фактически принятое количество тепловой энергии и теплоносителя по тарифам, утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации порядке, является правильной.

При таких обстоятельствах, доводы апелляционной жалобы УМУП "Городской теплосервис" признаются судебной коллегией обоснованными.

Кроме того, редакция Приложения N 1 к договору подлежит уточнению, в связи с необходимостью указания нагрузки в Гкал/ч, тогда как редакция принятая судом содержит указание на расчет в ккал/ч.

Руководствуясь статьями 268 - 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис", г. Ульяновск, удовлетворить, в удовлетворении апелляционной жалобы закрытого акционерного общества "Группа компаний "АМЕТИСТ", отказать.

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 05.03.2012 года по делу N А72-5193/2011 изменить в части пунктов 2.1.19, 3.5, 4.1 и Приложения N 1 договора, изложив их в следующих редакциях:

1) пункт 2.1.19 договора исключить.

2) "3.5. В случае отсутствия приборов коммерческого учета и/или неисправности и/или истечения сроков поверки, более чем на 30 календарных дней, количество ресурсов определяется исходя из количества зарегистрированных граждан в многоквартирном жилом доме (на нужды горячего водоснабжения), отапливаемой площади (на нужды отопления) и нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, утверждаемых в установленном порядке.".

3) "4.1. Оплата тепловой энергии и теплоносителя производится за фактически принятое количество тепловой энергии и теплоносителя по тарифам, утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации порядке.".

4) В Приложении N 1 к договору нагрузку на отопление указать в Гкал/ч.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.И. Буртасова

Судьи

Н.А. Селиверстова Е.Г. Демина