Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2012 г. N 09АП-15058/12

г. Москва

09 июля 2012 г.

Дело N А40-34138/11-27-291 N А40-67901/11-32-543

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июля 2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Расторгуева Е.Б.

судей: Кузнецовой Е.Е., Лаврецкой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Титовым К.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-34138/11-27-291 (А40-67901/11-32-543)

по иску ООО "Респект" (ОГРН 1097746365265, юр. Адрес: 107076, г. Москва, переулок Колодезный, д. 14, оф. 608)

к ЗАО "Альвит-Траст" (ОГРН 1027700366517, юр.адрес: 127577, г. Москва, проезд Высоковольтный, д. 1)

третье лицо: ООО "СПЕЦ-ГРУПП"

о взыскании долга и процентов

и по иску ЗАО "Альвит-Траст"

к ООО "СПЕЦ-ГРУПП", ООО "Респект"

о расторжении договора и взыскании убытков

при участии в судебном заседании:

от истца ООО "Респект": Морьев А.В. (по доверенности от 01.09.2011);

от ответчика ЗАО "Альвит-Траст": Багдасарян И.С. (по доверенности от 06.06.2012);

от ООО "СПЕЦ-ГРУПП": не явился;

УСТАНОВИЛ:

По делу N А40-34138/11-27-291 Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Респект" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу (ЗАО) "Альвит-Траст" о взыскании задолженности в размере 1 131 682 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 202 080 руб. (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

По делу N А40-67901/11-32-543 ЗАО "Альвит-Траст" обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "СПЕЦ-ГРУПП", ООО "Респект" о расторжении договора о переводе долга от 21.04.2010 г.. N1/д и об обязании ООО "СПЕЦ-ГРУПП" возместить убытки, понесенные ввиду существенного нарушения условий договора.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2011 г. дело N А40-34138/11-27-291 объединено с делом N А40-67901/11-32-543 в одно производство для их совместного рассмотрения.

Решением от 19.09.2011 г. суд взыскал с ЗАО "Альвит-Траст" в пользу ООО "Респект" задолженность в размере 1 131 682 руб., в удовлетворении требования ООО "Респект" о взыскании процентов отказал, а иск ЗАО "Альвит-Траст" оставил без рассмотрения.

Не согласившись с решением суда, ЗАО "Альвит-Траст" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении искового заявления ЗАО "Альвит-Траст", ссылаясь на то, что суд первой инстанции необоснованно оставил исковое заявление без рассмотрения, утверждая о том, что досудебный порядок урегулирования спора соблюден.

На указанное решение суда подана также апелляционная жалоба ООО "Респект", в которой просит изменить решение суда и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ООО "Респект" в полном объеме.

ЗАО "Альвит-Траст" представило отзыв на апелляционную жалобу ООО "Респект", в котором просит отказать в удовлетворении исковых требований ООО "Респект" в полном объеме.

ООО "Респект" и ООО "СПЕЦ-ГРУПП" отзывы на апелляционные жалобы не представили.

Определением от 29 ноября 2011 года Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела в апелляционном суде по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Договором о переводе долга N 1/д от 21.04.2010 г. досудебный порядок расторжения договора не определен.

22 июня 2011 года ЗАО "Альвит-Траст" направило в адреса ООО "Респект" и ООО "СПЕЦ-ГРУПП" телеграммы, в которых сообщает, что поскольку по договору о переводе долга обязательства должником (ООО "СПЕЦ-ГРУПП") перед новым должником (ЗАО "Альвит-Траст") не исполнены, указанный договор следует считать расторгнутым с 24.06.2011 г.., не получение предложения об оформлении соглашения о расторжении в срок до 24.06.2011 г.. следует считать отказом от расторжения договора (л.д.47-48).

Суд первой инстанции установил, что направленные 22.06.2011 г. ЗАО "Альвит-Траст" указанные телеграммы о признании договора расторгнутым не соответствуют требованиям статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку для оформления соглашения о расторжении договора установлен двухдневный срок - до 24.06.2011 г., который не может быть признан судом разумным, а 24.06.2011 г. подан иск в суд.

В связи с этим, суд первой инстанции оставил исковое заявление ЗАО "Альвит-Траст" без рассмотрения на основании части 2 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которой предусмотрено, что арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда в части оставления иска ЗАО "Альвит-Траст" без рассмотрения незаконным по следующим основаниям.

Как установлено, 22 июня 2011 года ЗАО "Альвит-Траст" уведомило сторон договора о его расторжении с 24 июня 2011 года, предложило до 24 июня 2011 года оформить соглашение о расторжении договора, и сообщило, что неполучение ответа в срок до 24 июня 2011 года является отказом от его расторжения.

Положения пункта 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривают, что требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после неполучения ответа в срок, указанный в предложении.

Суд апелляционной инстанции оценивает предоставленное ЗАО "Альвит-Траст" время достаточным для ответа на требование о расторжении договора, установленный срок позволял сторонам договора сообщить ЗАО "Альвит-Траст" о своих намерениях посредством существующих видов связи (телеграф, электронная почта, факс).

Поскольку до 24.06.2011 г.. от сторон договора ответа так и не последовало, ЗАО "Альвит-Траст" руководствуясь пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно предъявило 24.06.2011 г.. иск в арбитражный суд.

Таким образом, оснований для оставления иска без рассмотрения у суда первой инстанции не имелось, в связи с чем решение суда в данной части подлежит отмене.

В соответствии с пунктом 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 " 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" если при рассмотрении апелляционной жалобы на решение суда первой инстанции, в котором содержатся выводы в отношении части требований, рассмотренных по существу, а другие требования оставлены без рассмотрения, суд апелляционной инстанции установит, что имеются основания для отмены судебного акта в части оставления заявления без рассмотрения, то он переходит к рассмотрению дела в этой части по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в соответствии с частью 6.1 статьи 268 Кодекса.

В связи с этим, судом апелляционной инстанции дело рассмотрено по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, на основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2011 г.. решение суда от 19 сентября 2011 года по делу N А40-34138/11-27-291 (А40-67901/11-32-543) отменено. Суд апелляционной инстанции взыскал с ЗАО "Альвит-Траст" в пользу ООО "Респект" долг в сумме 1 131 682 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 202 080 руб. и расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы ООО "Респект" в сумме 2 000 рублей.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.05.2012 г.. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2011 по делу N А40-34138/11-27-291 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Суд кассационной инстанции указал на правомерность вывода суда апелляционной инстанции о том, что предусмотренный п. 2 ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательный досудебный порядок урегулирования спора соблюден ЗАО "Альвит-Траст", поэтому суд первой инстанции не имел предусмотренных ч. 2 ст. 148 АПК РФ оснований для оставления иска без рассмотрения.

Суд кассационной инстанции указал, что вывод суда апелляционной инстанции о том, что неисполнение стороной обязательства по оплате переводимого долга может служить основанием для понуждения его исполнить это обязательство, но не может свидетельствовать о наличии оснований для расторжения договора, не соответствует п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации и судебной практике применения данной нормы, не исключающей возможности расторжения договора в судебном порядке в случае неисполнения денежного обязательства стороной договора (Постановление Президиума ВАС РФ от 23.06.2009 года N 4651/09). Право выбора способа защиты - предъявление иска о понуждении исполнить обязательство или о расторжении договора принадлежит ЗАО "Альвит-Траст".

Поскольку ЗАО "Альвит-Траст" воспользовалось правом предъявления иска о расторжении договора о переводе долга, суду следовало установить: действительно ли первоначальный должник ООО "Спец-Групп" нарушил условия договора N 1\д от 21.04.2010 года и является ли это нарушение существенным, то есть влечет ли для ЗАО "Альвит-Траст" такой ущерб, что оно в значительной степени лишается того, на что было вправе рассчитывать при заключении договора. Данные обстоятельства судами не устанавливались, что является основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции.

Кроме того, в резолютивной части постановления отсутствует решение по иску ЗАО "Альвит-Траст" о расторжении договора и взыскании убытков в сумме 300 000 руб., что противоречит п. 14 ч. 2 ст. 271 и ч. 4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Данное нарушение так же влечет отмену постановления суда апелляционной инстанции, поскольку оно не может быть признано судебным актом о разрешении возникшего спора.

Судом апелляционной инстанции повторно рассмотрено дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ООО "Респект" представило письменные объяснения по делу, в которых поддержало свои исковые требования, увеличило размер процентов до суммы 273 504 руб. за период с 12.08.2009 г.. по 02.07.2012 г.. и просило взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами за последующий период с 03.07.2012 г.. по день уплаты долга исходя из ставки рефинансирования ЦБ Российской Федерации 8, 25 процента годовых.

Также в этих пояснениях ООО "Респект" возразило против встречных исковых требований, ссылаясь в том числе на ликвидацию ООО "Спец-Групп".

ЗАО "Альвит-Траст" в письменном виде свою правовую позицию по спору не выразило, в судебном заседании представитель утверждал о расторжении договора о переводе долга ввиду нарушения существенных условий договора со стороны ООО "Спец-Групп".

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 22.07.2009 г. ООО "Респект" (поставщик) и ООО "СПЕЦ-ГРУПП" (покупатель) заключили договор N 22-П/09 поставки, по которому поставщик обязуется поставить песок строительный надлежащего качества в количестве, ассортименте и сроках, указанных в предварительных заявках покупателя (являющихся неотъемлемой частью настоящего договора), а покупатель принять и оплатить продукцию в порядке и сроках, установленных настоящим договором.

ООО "Респект" поставило ООО "СПЕЦ-ГРУПП" товар, что подтверждается товарными накладными (л.д. 19-26, том 1).

Однако, поставленный истцом ООО "СПЕЦ-ГРУПП" товар оплачен не в полном объеме, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском к ЗАО "Альвит-Траст", поскольку ООО "СПЕЦ-ГРУПП" (должник), ЗАО "Альвит-Траст" (новый должник) и ООО "Респект" (кредитор) 21.01.2010 г. заключили договор о переводе долга N 1/д, по которому новый должник принимает на себя в полном объеме обязательства должника по договору поставки N 22/п/09 от 22.07.2009 г., заключенному между должником и кредитором, на сумму долга 1 431 682 руб.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от обязательств не допускается.

Поскольку истец поставил товар, а ЗАО "Альвит-Траст" предусмотренную договором о переводе долга обязанность по его оплате выполнило не полностью, требование истца о взыскании с ЗАО "Альвит-Траст" задолженности в размере 1 131 682 руб. подлежит удовлетворению.

Истец обратился также с требованием о взыскании с ЗАО "Альвит-Траст" процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 273 504 руб. за период с 12.08.2009 г.. по 02.07.2012 г.. и процентов за пользование чужими денежными средствами за последующий период с 03.07.2012 г.. по день уплаты долга исходя из ставки рефинансирования ЦБ Российской Федерации 8, 25 процента годовых.

Суд апелляционной инстанции считает требования истца о взыскании процентов подлежащими удовлетворению на основании следующего.

Расчет процентов содержится в материалах дела (л.д. 125, том 1 и представленные 02.07.2012 г.. в судебном заседании суда апелляционной инстанции письменные объяснения) и по существу не оспаривается ЗАО "Альвит-Траст".

Пунктом 2.2 договора поставки предусмотрено, что продукция оплачивается в течение семи банковских дней со дня поставки путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика на основании выставленных оригиналов счетов, счетов-фактур и товарной накладной ТОРГ-12, доставленных покупателю поставщиком.

При этом, пунктом 3.4 договора поставки предусмотрено, что датой поставки считается дата штампа на товарно-транспортной накладной в пункте назначения.

Исходя из совокупности указанных условий договора поставки, суд апелляционной инстанции приходит к правомерности начисления процентов за пользование чужими денежными средствами, поскольку в товарных накладных имеется дата получения груза.

Суд апелляционной инстанции считает, что предъявленный ко взысканию размер процентов является справедливым, достаточным и соразмерным последствиям нарушения обязательства по оплате товара в сумме 1 131 682 рублей.

По делу по иску ЗАО "Альвит-Траст" к ООО "Респект" и ООО "СПЕЦ-ГРУПП" о расторжении договора о переводе долга и к ООО "СПЕЦ-ГРУПП" о возмещении убытков в сумме 300 000 руб., понесенных ЗАО "Альвит-Траст" в результате существенного нарушения ООО "СПЕЦ-ГРУПП" условий договора, установлено следующее.

Согласно п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Обосновывая необходимость расторжения договора, ЗАО "Альвит-Траст" указало, что договор о переводе долга возмездный. В качестве платы за переводимый долг первоначальный должник должен уплатить новому должнику 1 431 682 руб. Однако первоначальный должник ООО "Спец-Групп" не выполняет это обязательство.

Как указал суд кассационной инстанции, п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации и судебная практика применения данной нормы, не исключают возможности расторжения договора в судебном порядке в случае неисполнения денежного обязательства стороной договора (Постановление Президиума ВАС РФ от 23.06.2009 года N 4651/09). Право выбора способа защиты - предъявление иска о понуждении исполнить обязательство или о расторжении договора принадлежит ЗАО "Альвит-Траст".

Судом апелляционной инстанции установлено, что первоначальный должник ООО "Спец-Групп" действительно нарушил условия договора N 1\д от 21.04.2010 года, поскольку не уплатил ЗАО "Альвит-Траст" за переводимый долг, и это нарушение является существенным, то есть влечет для ЗАО "Альвит-Траст" такой ущерб, что оно в значительной степени лишается того, на что было вправе рассчитывать при заключении договора.

Между тем, производство по встречному иску ЗАО "Альвит-Траст" подлежит прекращению в силу пункта 5 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку 23.09.2011 г.. в ЕГРЮЛ внесена запись о ликвидации ООО "Спец-Групп".

В силу указанных обстоятельств, иск о взыскании с ЗАО "Альвит-Траст" задолженности по договору поставки и процентов подлежит удовлетворению, а производство по встречному иску - прекращению.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 150, 176, 266, 267, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19 сентября 2011 года по делу N А40-34138/11-27-291 (А40-67901/11-32-543) отменить.

Взыскать с ЗАО "Альвит-Траст" в пользу ООО "Респект" долг в сумме 1 131 682 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 273 504 руб. за период с 12.08.2009 г.. по 02.07.2012 г.. и проценты за пользование чужими денежными средствами за последующий период с 03.07.2012 г.. по день уплаты долга исходя из ставки рефинансирования ЦБ Российской Федерации 8, 25 процента годовых, а также расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы ООО "Респект" в сумме 2 000 рублей.

Прекратить производство по делу по встречному иску.

Взыскать с ЗАО "Альвит-Траст" в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение иска ООО "Респект" в сумме 26 337 руб. 62 коп.

Возвратить ЗАО "Альвит-Траст" из федерального бюджета уплаченную платежным поручением N 18 от 23.06.2011 г.. государственную пошлину за подачу своего иска в сумме 27 316 руб. 82 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Е.Б. Расторгуев

Судьи

Е.Е. Кузнецова Н.В. Лаврецкая