Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2012 г. N 03АП-2360/12

г. Красноярск

01 августа 2012 г.

Дело N А33-8866/2009к3

Резолютивная часть постановления объявлена "25" июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "01" августа 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей: Белан Н.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от ООО "Еонесси": Николаенко А.М., представитель по доверенности от 12.08.2011,

от ООО "Региональная Строительная Компания": Николаенко А.М., представитель по доверенности от 12.08.2011,

от ООО "Макрострой": Николаенко А.М., представитель по доверенности от 26.09.2011,

от акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России: Целень С.Д., представитель по доверенности от 02.08.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест": Носов Н.В., представитель по доверенности от 27.06.2012,

от Нестерова Ю.А.: Харлашин Д.И., представитель по доверенности от 17.06.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" (ОГРН 1022401785042, ИНН 2460043092), акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от "03" мая 2012 года по делу N А33-8866/2009к3, принятое судьей Блиновой Л.Д.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Ростон" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании должника - общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Стройсервис-Инвест" (ОГРН 1022401785142, ИНН 2460043092) банкротом.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 01.10.2010 в отношении ООО "Стройсервис-Инвест" введена процедура внешнего управления на 18 месяцев, до 01.04.2012. Определением Арбитражного суда Красноярского края от 30.12.2010 внешним управляющим должника утвержден Кацер Евгений Игоревич.

Определением Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-8866/2009к3 от 12.02.2010 требование Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в третью очередь (основной долг), как сумма обеспеченная залогом и в сумме 75 572 рублей 99 копеек в третью очередь (пени, штрафы).

В арбитражный суд поступило заявление внешнего управляющего должника Кацера Е.И. о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" и отражении в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО), как не обеспеченного залогом.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 03.05.2012 заявление удовлетворено частично, суд определил внести в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" изменения в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника в части права аренды земельного участка общей площадью 12522 кв.м., расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 мая - ул. Урванцева с кадастровым номером 24:50:04 00 067:0016.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Строй-Инвест" и акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (ОАО) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России обратились с апелляционными жалобами в Третий арбитражный апелляционный суд.

Заявители просят отменить принятый судебный акт в части отказа в удовлетворении заявления внешнего управляющего об отражении в реестре требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" требования Банка в части не обеспеченного залогом имущественных прав по распоряжению площадями подземной стоянки с двухэтажной надземной надстройкой с нежилыми помещениями административно-торгового назначения, трансформаторной подстанцией и инженерным обеспечением.

Внешний управляющий ООО "Стройсервис-Инвест" Кацер Е.И. ссылается на то, что по договору залога, заключенному между Банком и должником, предметом залога являлись имущественные права по распоряжению площадями подземной автопарковки; право должника на предмет залога подтверждается договором генерального подряда, который прекратил свое действие, генеральный подрядчик - ООО "ПСК "21 ВЕК" ликвидирован, следовательно, обязательства по договору генерального подряда прекращены, значит, прекратились имущественные права должника, являющиеся частью гражданских правоотношений по договору подряда, переданные в залог Банку.

В апелляционной жалобе Банк указал, что ему в залог подлежало передаче право требования в отношении результата строительных работ по указанному договору строительного подряда. С прекращением действия договора подряда прекратилось и право требования передачи результата строительных работ.

Согласно представленному ООО "Еонесси", ООО "Региональная Строительная Компания", ООО "Макрострой" отзыву указанные конкурсные кредиторы поддерживают апелляционные жалобы заявителей.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.05.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 03.07.2012.

В судебном заседании 03.07.2012 представители ООО "Еонесси", ООО "Региональная Строительная Компания", ООО "Макрострой", акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России, ООО "Строй-Инвест" поддержали ранее изложенные по делу правовые позиции. Представитель Нестерова Ю.А. выразил согласие с определением суда первой инстанции.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы другие лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с тем, что суд, исследовав имеющиеся в деле доказательства и выслушав доводы лиц, участвующих в деле, признал невозможным рассмотреть дело в судебном заседании 03.07.2012, суд апелляционной инстанции отложил рассмотрение дела на 25.07.2012.

В судебном заседании 25.07.2012 представителями от ООО "Еонесси", ООО "Региональная Строительная Компания", ООО "Макрострой", акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России, ООО "Строй-Инвест" и Нестерова Ю.А. поддержаны ранее представленные доводы.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку возражений не поступило апелляционный суд оценивает законность выводов суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Кацера Е.И. о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Материалами дела подтверждается, что Восточно-Сибирский банк Сберегательный банк Российской Федерации (ОАО) открыл ООО "Стройсервис-Инвест" по договору N 4736 от 26.06.2007 кредитную линию с лимитом в сумме 202 000 000 рублей на срок по 27.02.2010 для финансирования затрат по проекту строительства подземной автостоянки с двухэтажной надземной настройкой с нежилыми помещениями административно-торгового назначения, трансформаторной подстанцией и инженерным обеспечением, расположенной по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 мая - ул. Урванцева под 12,5 процентов годовых, с 21.07.2008 под 14,5 процентов годовых. В обеспечение кредитного договора были заключены договор залога имущественных прав на площади строящегося объекта N150 от 26.06.2007 и договор ипотеки от 20.08.2007, на основании которых были предоставлены в залог: 1. Право аренды земельного участка общей площадью 12 522 кв.м., с категорией земель - земли населенных пунктов, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 Мая - ул. Урванцева, с кадастровым номером 24:50:04 00 067:0016, залоговой стоимостью 10 000 рублей, в соответствии с договором ипотеки от 20.08.2007, заключенным с ООО "СТРОЙСЕРВИС-ИНВЕСТ"; 2. Имущественные права по распоряжению площадями нежилого помещения в размере 1 439 кв.м. в жилом доме под строительным номером 2.1 в составе 1-го градостроительного комплекса микрорайона 6а жилого массива "Северный" г. Красноярска (ул. Водопьянова, 12) залоговой стоимостью 70 511 000 рублей включая НДС, в соответствии с договором залога имущественных прав на площади строящегося объекта N 481 от 21.03.2008, заключенным с ООО "СТРОЙСЕРВИС-ИНВЕСТ"; 3. Имущественные права по распоряжению площадями подземной стоянки с двухэтажной надземной надстройкой с нежилыми помещениями административно-торгового назначения, трансформаторной подстанцией и инженерным обеспечением, расположенной по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 мая - ул. Урванцева в размере не менее 19762 кв.м., залоговой стоимостью 289 532 175 рублей, включая НДС в соответствии с договором залога имущественных прав на площади строящегося объекта N 150 от 26.06.2007; 4. Имущественные права в части площадей в размере не менее 19 762 кв.м. по договору генерального строительного подряда N 1/6М от 01.06.2007, залоговой стоимостью 2 157 790 рублей 63 копеек в соответствии с договором залога имущественных прав N 151 от 26.06.2007.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.02.2010 по настоящему делу требование Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в третью очередь (основной долг), как сумма обеспеченная залогом и в сумме 75 572 рублей 99 копеек в третью очередь (пени, штрафы).

Как следует из заявления внешнего управляющего ООО "Стройсервис-Инвест" Кацера Е.И. требование кредитора - Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) подлежит отражению в реестре требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" как не обеспеченное залогом, поскольку после вынесения судом определения об установлении обоснованности требований залогового кредитора было выявлено, что предмет залога отсутствует.

Участвующие в деле лица не оспаривают вывод суда первой инстанции о том, что в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" подлежат внесению изменения в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника в части права аренды земельного участка общей площадью 12522 кв.м., расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 мая - ул. Урванцева с кадастровым номером 24:50:04 00 067:0016.

ООО "Строй-Инвест" и Сбербанк России оспаривают законность отказа суда первой инстанции в удовлетворении заявления внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Кацера Е.И. о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника в части имущественных прав по распоряжению площадями подземной стоянки с двухэтажной надземной надстройкой с нежилыми помещениями административно-торгового назначения, трансформаторной подстанцией и инженерным обеспечением, расположенной по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 Мая - ул. Урванцева в размере не менее 19762 кв.м.

В пункте 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что если залог прекратился в связи с физической гибелью предмета залога или по иным основаниям, наступившим после вынесения судом определения об установлении требований залогового кредитора, либо предмет залога поступил во владение иного лица, в том числе в результате его отчуждения, суд по заявлению арбитражного управляющего или иного лица, имеющего право в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве заявлять возражения относительно требований кредиторов, на основании пункта 6 статьи 16 Закона выносит определение о внесении изменений в реестр требований кредиторов и отражении в нем требований кредитора как не обеспеченных залогом.

При вынесении определения Арбитражного суда Красноярского края от 12.02.2012 судом установлено, что требования Банка включены в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом имущества должника - правом аренды земельного участка и имущественным правом по распоряжению площадями строящейся по договору подряда от 01.06.2007 N 1/6М подземной автостоянки.

По условиям указанного договора подряда от 01.06.2007 N 1/6М (пункты 1.1, 1.2, 2.1) заказчиком является ООО "Стройсервис-Инвест", подрядчиком - общество с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "21 ВЕК", который обязуется по заданию заказчика выполнить общестроительные работы по возведению спорной подземной автостоянки, работы по благоустройству территории и выполнение инженерных сетей. Следовательно, в рамках данного договора заказчик вправе требовать от подрядчика выполнения строительных работ.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу пункта 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законом, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (пункт 1 статьи 336 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 352 Гражданского кодекса Российской Федерации залог прекращается, в том числе, с прекращением обеспеченного залогом обязательства, в случае прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным пунктом 2 статьи 345 настоящего Кодекса, предусматривающим последствия гибели или повреждения предмета залога и прекращения права собственности или права хозяйственного ведения на предмет залога.

В силу статьи 54 Закона Российской Федерации от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге" предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права. Право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия.

В пункте 1.1 договора залога имущественных прав N 150 от 26.06.2007 отражено, что предметом договора залога является передача залогодателем в залог залогодержателю имущественных прав по распоряжению площадями указанной подземной стоянки, строительство которой осуществляется обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "21 ВЕК" по договору подряда от 01.06.2007 N 1/6М.

Внешний управляющий сослался на то, что в отношении общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "21 ВЕК" завершена процедура конкурсного производства определением от 04.03.2010 по делу N А33-15403/2008, в ЕГРЮЛ 30.03.2010 внесена запись о государственной регистрации ликвидации должника. Данные доводы подтверждены представленными в материалы дела определением от 04.03.2010 по делу N А33-15403/2008 и выпиской и ЕГРЮЛ по состоянию на 07.02.2012 (т.д. 5, л. 18-20, 23-25).

Согласно статье 419 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).

Сторонами не оспаривается и инвентаризационной описью основных средств должника (объекты незавершенного строительства, автопарковка) N 1 от 14.03.2011 подтверждается, что фактически указанная автостоянка не окончена строительством. Доказательств регистрации права собственности на данный объект не представлены.

Поскольку по договору подряда от 01.06.2007 N 1/6М ООО "Стройсервис-Инвест" был вправе требовать от ООО "Производственно-строительная компания "21 ВЕК" выполнения строительных работ, по договору залога имущественных прав N 150 от 26.06.2007 в залог переданы имущественные права по распоряжению площадями указанной подземной стоянки, то в связи с ликвидацией общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "21 ВЕК" прекратились правоотношения по договору подряда от 01.06.2007 N 1/6М и как следствие в силу статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации прекратились правоотношения залога имущественного права по распоряжению площадями указанной подземной стоянки, строительство которой осуществлялось в рамках договора подряда от 01.06.2007 N 1/6М.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение в части и разрешить вопрос по существу.

При таких обстоятельствах определение Арбитражного суда Красноярского края от 03.05.2012 по делу N А33-8866/2009к3 подлежит отмене в обжалуемой части на основании пункта 4 части 1, части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (неправильное применение норм материального права) с разрешением вопроса по существу об удовлетворении заявления внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Кацера Е.И. о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника в части имущественных прав по распоряжению площадями подземной стоянки с двухэтажной надземной надстройкой с нежилыми помещениями административно-торгового назначения, трансформаторной подстанцией и инженерным обеспечением, расположенной по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 Мая - ул. Урванцева в размере не менее 19762 кв.м..

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы распределению не подлежат.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от "03" мая 2012 года по делу N А33-8866/2009к3 отменить в части отказа в удовлетворении заявления внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Кацера Е.И. о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника.

В указанной части принять новый судебный акт.

Удовлетворить заявление внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Кацера Е.И. о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест" в части отражения в нем требования кредитора Восточно-Сибирского банка Сберегательного банка РФ (ОАО), включенного в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 156 729 134 рублей 21 копейки в качестве обеспеченного залогом имущества должника, как необеспеченного залогом имущества должника в части имущественных прав по распоряжению площадями подземной стоянки с двухэтажной надземной надстройкой с нежилыми помещениями административно-торгового назначения, трансформаторной подстанцией и инженерным обеспечением, расположенной по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. 9 Мая - ул. Урванцева в размере не менее 19762 кв.м.

В остальной части судебный акт оставить без изменения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

Н.Н. Белан В.В. Радзиховская