Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2012 г. N 15АП-5448/12

город Ростов-на-Дону

08 августа 2012 г.

дело N А32-24891/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 августа 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Кузнецова С.А., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лебедевым А.М.,

при участии:

от истца: представитель Соловьева И.И. по доверенности N 119/10-575 от 22.12.2011,

от ответчика: представитель Дорофеев М.Г. по доверенности N 4401 от 21.12.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Администрации Староминского сельского поселения Староминского района

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.04.2012 по делу N А32-24891/2011

по иску открытого акционерного общества " Кубаньэнерго" Ленинградские электрические сети (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)

к Администрации Староминского сельского поселения Староминского района

(ИНН 2350009500, ОГРН 1052328000361)

о взыскании стоимости бездоговорного потребления,

принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество " Кубаньэнерго" в лице филиала Ленинградские электрические сети (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Администрации Староминского сельского поселения Староминского района (далее - ответчик) о взыскании стоимости бездоговорного потребления.

Исковые требования мотивированы тем, что при проведении представителем ОАО "Кубаньэнерго" в лице филиала ОАО "Кубаньэнерго" Ленинградские электрические сети проверок правильности пользования электроэнергией, истцом выявлены факты бездоговорного потребления электрической энергии Администрацией Староминского сельского поселения Староминского района, выразившиеся в присоединении к электрическим сетям ОАО "Кубаньэнерго" без оформления надлежащим образом технической документации. Данные обстоятельства отражены в актах N 070136, N 070138, N 070135, N 070137 от 14.04.2011 о неучтенном потреблении электрической энергии у потребителя (юридического лица).

На основании указанных актов ОАО "Кубаньэнерго" произведен расчет количества и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, который составил 328016 руб. 22 коп.

Неисполнение ответчиком требований ОАО "Кубаньэнерго" об оплате стоимости бездоговорного потребленной электроэнергии послужило основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

Решением суда от 02.04.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме, с Администрации Староминского сельского поселения Строминского района в пользу открытого акционерного общества "Кубаньэнерго" взыскано 328 016 руб. 22 коп. стоимости бездоговорного потребления электрической энергии и 9 560 руб. расходов по госпошлине.

Администрация Староминского сельского поселения Староминского района обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить полностью, производство по делу прекратить.

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указывает следующее:

- судом не учтено то обстоятельство, что для собственных и производственных нужд электрическую энергию от объектов ответчик не приобретает и не использует, то есть он не является потребителем электроэнергии;

- в соответствии с пунктом 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, субъектом бездоговорного потребления электрической энергии являются юридические и физические лица, осуществляющие потребление электрической энергии с нарушением установленного порядка. Ответчик потребление электроэнергии от объектов не осуществляет, а является собственником объектов, используемых для транзита электроэнергии конечным потребителям;

- истец без участия ответчика определил объем энергии, поставленной опосредованным потребителям, что не позволяет считать доказанным сам размер дополнительно начисленной платы.

Ответчик считает, что решение Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-24891/2011 от 02.04.2012 вынесено законно и обоснованно. В отзыве на апелляционную жалобу ссылается на то, что ответчиком не предоставлено доказательств, обосновывающих отсутствие факта бездоговорного потребления электроэнергии.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просили решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, при проведении представителем ОАО "Кубаньэнерго" в лице филиала ОАО "Кубаньэнерго" Ленинградские электрические сети проверок правильности пользования электроэнергией, истцом выявлены факты бездоговорного потребления электрической энергии Администрацией Староминского сельского поселения Староминского района, выразившиеся в присоединении к электрическим сетям ОАО "Кубаньэнерго" без оформления надлежащим образом технической документации. Данные обстоятельства отражены в актах N 070136, N 070138, N 070135, N 070137 от 14.04.2011 о неучтенном потреблении электрической энергии у потребителя (юридического лица).

На основании указанных актов ОАО "Кубаньэнерго" произведен расчет количества и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, который составил 328016 рублей 22 копеек.

Неисполнение ответчиком требований ОАО "Кубаньэнерго" об оплате стоимости бездоговорного потребленной электроэнергии послужило основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии в спорный период установлены в "Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения)

Пунктом 151 Основных положений установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. При выявлении фактов потребления электрической энергии, осуществляемого юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, сетевая организация вводит в установленном порядке полное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 151 Основных положений бездоговорным потреблением электрической энергии признается потребление в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Согласно п. 155 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется исходя из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств. Объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Как следует из пункта 156 Основных положений (Постановление Правительства РФ N 530 от 31.08.2006 в ред. от 31.12.2010 N 1242, действующей в спорный период) стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по рассчитанной в соответствии с настоящим документом нерегулируемой цене, учитывающей стоимость электрической энергии (мощности) исходя из коэффициента оплаты мощности, соответствующего диапазону числа часов использования мощности (из числа указанных в приложении N 7 к настоящему документу), предусматривающему наименьшее число часов использования мощности, с учетом особенностей, предусмотренных пунктом 111(2) настоящего документа, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 152 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из материалов дела акты о неучтенном потреблении составлены истцом в одностороннем порядке, доказательств вызова ответчика для составления актов не представлено, также в актах отсутствуют подписи двух незаинтересованных лиц, которые обязаны его подписать в случае отказа потребителя от подписи акта, или от участия в его составлении, чего истцом сделано не было. При указанных обстоятельствах акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 14.04.2011 N 070136, N 070138, N 070137, N070135 оформлены истцом с нарушением пункта 152 Постановления Правительства Российской Федерации N530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", действующему в спорный период в редакции от 31.12.2010 N 1242.

К указанным актам приложен расчет бездоговорного использования электрической энергии потребителем Администрация Староминского сельского поселения Староминского района. При этом, истцом в нарушение порядка определения стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии, указанного в пункте 156 Основных положений составлен в виде расчета потерь электрической энергии, а также произведен в нарушение указанного пункта в соответствии с "Методикой расчета потерь электроэнергии на участке сети от границы балансовой принадлежности до места установки прибора учета", утвержденной между ОАО "Кубаньэнерго" и ОАО "НЭСК". Указанная методика не относится к нормативно-правовым актам, с ответчиком не согласована и не может применяться по отношению к Администрации Староминского сельского поселения. Представленные истцом в материалы дела акты разграничения балансовой принадлежности датированы 22.11.2011, то есть после составления актов о бездоговорном потреблении электрической энергии. Установить входят ли потери в сетях, используемые в расчете истцом в тариф на электрическую энергию, или нет определить не представляется возможным, поскольку таких доказательств истцом в материалы дела не представлено. Расчет в соответствии с пунктом 156 Основ функционирования истцом не произведен. Доказательств обоснованности применения в расчете разной цены на электрическую энергию: 4,156843 рублей; 4,402763 рублей истцом в материалы дела не представлено. Истцом предствлен прогноз уровня нерегулируемой (свободной) цены для потребителей в зоне деятельности ОАО "Кубаньэнерго" в марте 2011 (л.д. 89). Следовательно, в расчете истцом применены прогнозные цены.

Доказательства направления ответчику претензии (т.1 л.д.26) в материалах дела также отсутствуют.

Расчет потерь в силовых трансформаторах истцом не обоснован, с ответчиком не согласован (л.д. 59 - 85) произведен в соответствии с "Методикой расчета потерь электроэнергии на участке сети от границы балансовой принадлежности до места установки прибора учета", утвержденной между ОАО "Кубаньэнерго" и ОАО "НЭСК", которая с ответчиком не согласована, обязательного применения не имеет.

Таким образом, судом первой инстанции сделан не верный вывод об удовлетворении требований истца.

Ответчик, оспаривая требования истца, указал, что не осуществляет потребление электрической энергии от объектов - КТП-СМ14-440П, КТП-СМ14-441П, КТП- СМ14-442П, КТП-СМ14-463 и сети 0,4 кВ от данных КТП, принадлежащих Администрации Староминского сельского поселения Староминского района на праве собственности. В связи с чем, на Администрацию Староминского сельского поселения Староминского района не может быть возложена обязанность по оплате стоимости потерь, возникающих на находящихся в ее собственности объектах электросетевого хозяйства. Кроме того, истец без участия ответчика определил объем энергии, поставленной опосредованным потребителям, что, по мнению ответчика, не позволяет считать доказанным размер дополнительно начисленной платы.

Судом установлено, что Администрация Староминского сельского поселения Староминского района является собственником КТП-СМ14-440П, КТП-СМ14-441П, КТП-СМ14-442П, КТП-СМ14-463 и сети 0,4 кВ от данных КТП, запитаны конечные потребители бытового сектора, имеющие прямые договоры с ОАО "Кубаньэнергосбыт".

Собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения настоящих Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные к электрическим сетям, оплачивают услуги по передаче электрической энергии в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

Несмотря на то, что исковое заявление заявлено о взыскании бездоговорного потребления, фактически истцом взыскивается стоимость потерь в силовых трансформаторах и сетях ответчика.

В соответствии с пунктом 50 Постановления Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пункту 51 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Согласно пункту 52 указанного Постановления потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией.

Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Такой методикой расчета является Инструкция по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утверждена Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 326 (в ред. Приказа Минэнерго РФ от 01.02.2010 N 36).

Доказательств передачи ответчиком электрической энергии абонентам по электрическим сетям не представлено, сетевой организацией ответчик не является.

Истцом не доказан фактический объем потерь по исковому заявлению, а также не представлено нормативно-правового обоснования заявленных требований о взыскании стоимости потерь в электрических сетях.

Актами - допуска в эксплуатацию электроустановок N 15/04-4004 от 06.12.2002 (КТП-СМ14-442П и ВЛ-10 кВ и ВЛ-0,4 кВ), N 15/04 -4044 от 15.12.2002 (КТП - СМ 14-441П, ВЛ-1и, ВЛ-0,4кВ), N 15/0404070 от 26.12.2002 (КТП-СМ14-440П, ВЛ-10кВ и ВЛ-0,4 кВ), установлено, что электроустановки ответчика отвечают установленным техническим требованиям и допускаются в эксплуатацию, при этом, в пункте 2.1. указанных актов предусмотрено, что эксплуатация осуществляется специализированной организацией - Ленинградские электрические сети ОАО "Кубаньэнерго" по договору. Также указано, что ответственным лицом за электрохозяйство является главный энергетик специализированной организации, который и расписался в указанных актах как ответственное лицо по состоянию на 06.03.2003 (т.2. л.д.43-48).

Из указанных актов следует, что эксплуатировал энергоустановки ответчика истец, при формировании тарифа на электрическую энергию нормативные потери на эксплуатируемых объектах закладываются в тариф на электрическую энергию. Доказательств того, что потери на электрическую энергию не были заложены в тариф на электрическую энергию за спорный период - 2009 - 2011 годы истцом в материалы дела представлено не было. Как признают и общество, и ОАО "Кубаньэнергосбыт", энергию, которая проходит транзитом через спорные сети получают потребители многоквартирных жилых домов. Сведения о количестве энергии, полученном такими потребителями ОАО "Кубаньэнерго" истцом ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции не представлены.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции сделан не обоснованный вывод об удовлетворении исковых требований.

Принимая во внимание изложенное решение Арбитражного суда Краснодарского края подлежит отмене. Исковое заявление истца удовлетворению не подлежит.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на сторон пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.04.2012 по делу N А32-24891/2011 отменить.

Истцу в удовлетворении исковых требований отказать.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Ковалева

Судьи

С.А. Кузнецов Б.Т. Чотчаев