Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2012 г. N 09АП-16275/12

г. Москва

07 августа 2012 г.

Дело N А40-78797/11-104-638

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 августа 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева A.M.

судей: Деева А.Л., Крыловой А.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Тушинское объединение по ремонту, отделке и строительству", ТСЖ "Сходненская, 35-1" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.04.2012 по делу N А40-78797/11-104-638 по иску ТСЖ "Сходненская,35-1" (ОГРН 1037739695960, ИН 7733119899) к ОАО "Тушинское объединение по ремонту, отделке и строительству" (ОГРН 1027739551377, ИНН 7733043569) о взыскании 1 706 887,75 руб. по объединенному делу по исковому заявлению ОАО "Тушинское объединение по ремонту, отделке и строительству" к ТСЖ "Сходненская, 35-1"

при участии в судебном заседании:

от истца - Филимонов В.Н. (председатель ликвидационной комиссии согласно выписке из ЕГРЮЛ от 20.06.2012), Бобровникова С.А, по доверенности от 20.05.2012 б/н, подписанной председателем правления Булановой Т.В.;

от ответчика - Разевич А.Б. по доверенности от 12.12.2011 N Т-505

УСТАНОВИЛ:

ТСЖ "Сходненская, 35-1" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ОАО "ТОРОС" о взыскании задолженности по оплате обязательных взносов на содержание и техническое обслуживание общего имущества, оплате потребленной холодной воды и приему сточных вод за нежилые помещения площадью 640,7 кв.м. и 12.2 кв.м. за период с 31.01.2009 по 31.03.2011 в размере 1 706 887 руб. 75 коп., а также пени за просрочку платежей в сумме 15 590 руб. 30 коп. за период с 11.02.2009 по 31.03.2011, на основании ст.ст. 36, 37, 135, 138, 158, 155 Жилищного кодекса РФ ст. ст. 210, 249 Гражданского кодекса РФ.

ОАО "ТОРОС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ТСЖ "Сходненская, 35-1" о признании недействительным решения годового общего собрания членов ТСЖ "Сходненская, 35-1", оформленного протоколом без номера от 22.04.2010, в части установления размеров взносов и обязательных платежей за техническое обслуживание, ремонт и содержание общедолевого имущества и коммунальные услуги с учетом установленных законодательством налогов с 01.04.2010. Производство по иску ОАО "ТОРОС" было возбуждено по делу N А40-15543/12-62-139.

Определением от 14.03.2012 производство по делу N А40-15543/12-62-139 объединено в одно производство по делу N А40-78797/2011-104-638.

Решением от 28.04.2011 суд взыскал с ОАО "ТОРОС" в ТСЖ "Сходненская, 35-1" задолженность по оплате содержания и технического обслуживания общего имущества жилого дома, потребления воды и приема сточных вод за период с 01.01.2009 по 31.03.2011 в размере 1 598 234 руб. 52 коп., пени в размере 14 564 руб. 05 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 29 138 руб. 25 коп.

В остальной части исковых требований, отказано.

Арбитражный суд также отказал в исковых требованиях по объединенному делу N А40-155443/2012-62-139 по иску ОАО "ТОРОС" к ТСЖ "Сходненская, 35-1" о признании незаконным решение общего собрания ТСЖ "Сходненская, 35-1" от 22.04.2010 в части установления размера обязательных платежей за техническое обслуживание, ремонт и содержание общедолевого имущества и коммунальные услуги с учетом установленных законодательством налогов с 01.04.2010, а именно принятое решение по вопросу N 3, выписки из протокола от 22.04.2010.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ОАО "ТОРОС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ТСЖ "Сходненская, 35-1" и удовлетворить исковые требования ОАО "ТОРОС".

В обоснование доводов жалобы ОАО "ТОРОС" указывает, что ТСЖ "Сходненская 35-1" не были представлены утвержденный перечень услуг и работ, смета и протокол годового общего собрания членов ТСЖ от 22.04.2010. Выписка из указанного протокола не может являться надлежащим доказательством по делу.

По мнению ОАО "ТОРОС" предварительная смета также не может являться надлежащим доказательством по делу, поскольку не содержит в себе надлежащего расчета, не утверждалась членами ТСЖ и собственниками помещений, не являющихся членами ТСЖ, и не является окончательной в противоречие п. 32 Правил содержания общего имущества многоквартирного дома.

Заявитель жалобы также полагает, что в материалах дела отсутствуют доказательства, обосновывающие смету, не представлен надлежащий расчет суммы иска и перечень работ/услуг, объемы и размер финансирования, а также порядок выполнения указанных услуг.

Как указывает ОАО "ТОРОС" обложение дополнительным налогом 6, 383% обязательных платежей, идущих на техническое обслуживание и содержание общего имущества плюс коммунальные платежи, предъявляемые ТСЖ, являются необоснованными.

Заявитель жалобы указывает, что установленная решением общего собрания членов ТСЖ плата за техническое обслуживание для собственников, не являющихся членами ТСЖ, не может превышать суммы членского взноса, определенного для членов ТСЖ, поскольку все собственники оплачивают содержание общего имущества в равной мере, вне зависимости от членства в ТСЖ, в то же время сумма налога в размере 6,383% должна включаться в смету расходов ТСЖ и раскладываться на общую ставку обязательного взноса.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ТСЖ "Сходненская, 35-1" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение суда по настоящему делу, удовлетворить исковые требования ТСЖ в полном объеме и включить сумму в размере 108 653, 23 руб. в размер задолженности ОАО "ТОРОС" по оплате содержания и технического обслуживания и общего имущества многоквартирного дома, потребленной воды и приему сточных вод за период с 01.01.2009 по 31.03.2011.

Доводы жалобы сводятся в основном к тому, что обязательный ежемесячный платеж для ОАО "ТОРОС" за помещение площадью 640,7 кв.м. составлял 53 691,15 руб.

В период с 01.04.2009 по 01.04.2010 ставка взносов, идущих на техническое обслуживание и содержание общего имущества, составляла для ОАО "ТОРОС" 3154,26 (2965 руб. и налог 6,383%).

В период с 01.04.2010 по 31.03.2011 ставка обязательных взносов, идущих на техническое обслуживание и содержание общего имущества, для ОАО "ТОРОС" составила 68 131,22 рубля.

По мнению заявителя жалобы, у ОАО "ТОРОС" также имелась задолженность за помещение площадью 12,2 кв.м. Как указывает ТСЖ "Сходненская, 35-1" общая сумма задолженности ОАО "ТОРОС" составила 1 706 887,75 руб.

ТСЖ "Сходненская, 35-1" ссылается также на Постановление Конституционного суда РФ от 03.04.1998 N 10-П, согласно которому отказ части домовладельцев от вступления в члены тсж не освобождает их от участия в несении расходов, связанных с управлением кондоминиумом в целях его содержания.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции необоснованно были применены нормы п. 1 ст. 23 НК РФ, а также ст. ст. 24,45,49,5073,74 НК РФ на основании которых из задолженности ОАО "ТОРОС" исключена сумма в размере 108 653,23 рубля, поскольку с 01.01.2006 ТСЖ применяет упрощенную систему налогообложения, при этом в силу ст. 346.14 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются целевые поступления на содержание некоммерческих организаций и ведения ими уставной деятельности, к которым относятся членские взносы на проведение ремонта, капитального ремонта общего имущества, которые производятся товариществу собственников жилья.

При этом в соответствии с письмом Минфина РФ от 30.04.2011 N 03-11-06/2/188 ТСЖ, применяющее упрощенную систему налогообложения, при определении налоговой базы не учитываются вступительные взносы, членские взносы, паевые взносы, пожертвования а также отчисления на формирование резерва на проведение ремонта, капитального ремонта общего имущества, которые производятся товариществу собственников жилья его членами. При этом поступления от лиц, не являющихся участниками некоммерческой организации, учитываются при налогообложении в общеустановленном порядке.

ТСЖ "Сходненская,35-1" полагает, что поскольку ТСЖ несет расходы по уплате налога за лиц, которые не являются членами ТСЖ, исключение суммы в размере 108 653,23 руб. из размера задолженности ОАО "ТОРОС" является необоснованным.

31.07.2012 поступило заявление от ТСЖ "Сходненская,35-1", подписанное председателем правления Т.А.Булановой и представителем ТСЖ - С.А.Бобровниковой, о приостановлении производства по апелляционной жалобе по настоящему делу до разрешения Тушинским районным судом г.Москвы гражданского дела по иску членов товарищества о признании незаконным решения о ликвидации ТСЖ " Сходненская,35-1", прекращении ликвидационных действий.

Указанное заявление о приостановлении производства по делу рассмотрено и отклонено судом апелляционной инстацнии, поскольку отсутствуют основания, предусмотренные ст. 143 АПК РФ, так как рассмотрение дела в Тушинском районном суде не препятствует рассмотрению настоящего дела по существу.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционных жалоб, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "ТОРОС" является собственником нежилых помещений, рассоложенных в пристройке к жилому многоквартирному дому по адресу: г.Москва, ул. Сходненская, д. 35, к. 1.

Указанный дом обслуживается управляющей организацией ТСЖ "Сходненская, 35-1", членом которой ОАО "ТОРОС" не является.

Протоколом общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме по адресу г.Москва, ул. Сходненская, д. 35 к. 1 принято решение о передаче дома в управление ТСЖ "Сходненская,35-1" сроком на 5 лет. При этом письмом от 18.05.2012 N 790си Инженерной службы района Южное Тушино подтверждается, что вплоть до настоящего времени иной управляющей организации назначено не было.

Таким образом, у суда отсутствуют основания для признания действий ТСЖ "Сходненская,35-1" по утверждению сметы и обязательных платежей неправомерными.

22.04.2010 состоялось годовое общее собрание членов ТСЖ "Сходненская, 35-1", на котором рассматривался вопрос об утверждении финансово-хозяйственного плана на 2010 год и установления размера членских взносов и обязательных платежей за техническое обслуживание и ремонт, и содержание общедолевого имущества и коммунальные услуги с учетом установленных законодательством налогов с 01.04.2010.

По решению указанного собрания установленных следующие размеры членских взносов и обязательных платежей:

По нежилым помещениям: членские взносы для членов ТСЖ - тех.обслуживание - 45 руб./кв.м., коммунальные услуги 17 руб. кв/м ( холодная вода и водоотведение - 3 руб./кв.м., горячая вода и отопление - 14 руб. кВ./м) или по показаниям счетчиков.

Остальные собственники: тех.обслуживание - 47,87 руб./кв.м. (45 руб. кВ./м. плюс налоги 6,383%), коммунальные услуги 18,09 руб. кв/м ( холодная вода и водоотведение - 3 руб./кв.м., горячая вода и отопление - 14 руб. кВ./м) или по показаниям счетчиков.

ОАО "ТОРОС" владеет на праве собственности помещениями 640.7 кв.м и 12.2. кв.м, расположенных в подземном гараже-стоянке жилого дома по адресу: город Москва, ул. Сходненская, д.35 корп.1, что подтверждается выписками из ЕГРП и не оспаривается сторонами.

Указанные помещения являются частью жилого дома, также расположенного по адресу: г. Москва, ул. Сходненская, д.35 корп.1. Управляющей и эксплуатирующей организацией указанного жилого дома является ТСЖ "Сходненская, 35-1", что подтверждается соответствующими свидетельствами о регистрации.

Довод ОАО "ТОРОС" о том, что принадлежащие ему помещения фактически не являются частью жилого дома, противоречит материалам дела и не подтвержден соответствующими доказательствами в нарушение ст. 65 и 68 АПК РФ.

Апелляционным судом отклоняются доводы ОАО "ТОРОС" о том, что представленной в материалы дела сметой и иными документами не подтверждается размер задолженности ОАО "ТОРОС" перед ТСЖ "Сходненская,35-1".

В силу норм ч.1 ст. 37 ЖК РФ, ч. 1 и 2 ст. 39 ЖК РФ, ст. 158 ЖК РФ ОАО "ТОРОС" несет обязательства по участию в расходах на содержание общедомового имущества, несмотря на отсутствие членства в ТСЖ.

При этом подпунктом 3 п. 1 ст. 137 ЖК РФ ТСЖ вправе устанавливать на основе принятой сметы доходов и расходов товарищества на год размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме.

Согласно имеющемуся в материалах дела расчету, представленному ТСЖ "Сходненская,35-1", размер взыскиваемых с ОАО "ТОРОС" платежей рассчитан на основании ставок, утвержденных общим собранием ТСЖ.

В нарушение ст. 65 АПК РФ ОАО "ТОРОС" не представило расчет, опровергающий указанные обстоятельства, апелляционный суд также учитывает, что в силу норм ч.2 ст. 9 АПК РФ стороны несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

С учетом изложенного, доводы ОАО "ТОРОС" о несоответствии сметы объему выполненных работ не может быть принят судом во внимание, поскольку взыскание платежей с собственников жилых помещений осуществляется на основании утвержденной ТСЖ сметы, в то время как у ОАО "ТОРОС" в силу норм ст. 145 ЖК РФ отсутствуют полномочия для определения размера уже утвержденной сметы и включенных в нее позиций, поскольку ОАО "ТОРОС" не является членом товарищества собственников жилья.

Доводы заявителя жалобы ТСЖ "Сходненская,35-1" об обоснованности включения налога в размере 6,383% в размер обязательных платежей ОАО "ТОРОС" отклоняется апелляционным судом.

В соответствии с п.1 ст.45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах, в связи с чем апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о возникновении соответствующей обязанности у ОАО "ТОРОС" перед бюджетом, а не ТСЖ.

Апелляционный суд считает, что судом первой инстанции была обоснованно установлена обязанность ОАО "ТОРОС" по оплате утвержденных товариществом собственников жилья платежей в силу норм ЖК РФ, а также отсутствия контрасчета ОАО "ТОРОС", при этом включение в состав расходов ТСЖ налогов в отношении организаций, не являющихся членами ТСЖ, является неправомерным, поскольку не предусмотрено НК РФ.

Доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения.

Учитывая изложенное, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.04.2012 по делу А40- 78797/11-104-638 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.М. Елоев

Судьи

А.Л. Деев А.Н. Крылова