Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2012 г. N 15АП-12960/11 (ключевые темы: акции - заключение эксперта - рыночная стоимость - судебная экспертиза - депозитный счет)

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2012 г. N 15АП-12960/11

город Ростов-на-Дону

24 июля 2012 г.

дело N А53-21923/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 июля 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания

помощником судьи Решетниковым Р.А.,

при участии:

от Никитина Виталия Николаевича - Быкина В.И. по доверенности от 05.06.2012,

от Быстровой Елены Николаевны - Быкина В.И. по доверенности от 07.06.2012,

от ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" - Бухман-Васильченко О.В. по доверенности от 15.02.2012; Анкушева Д.В. по доверенности от 01.03.2011, Бондаренко М.С. по доверенности от 11.07.2012,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам первой инстанции дело N А53-21923/2011

по иску Никитина Виталия Николаевича и Быстровой Елены Николаевны

к открытому акционерному обществу "Матвеевкурганхлебопродукт"

при участии третьего лица: закрытого акционерного общества "Приазовский Центр Смет и Оценки"

о взыскании 1781700 руб.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках арбитражного дела N А53-9605/2010 истцы обратились в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Матвеевокурганхлебопродукт" (далее - ответчик, общество) о взыскании убытков. Кашенко В.Н. просил взыскать в свою пользу 115377 руб., Кашенко О.Б. - 173065,50 руб., Аракелян В. С. - 5047743,75 руб., Мартыненко В. И. - 230754 руб., Лаврова Н. П. - 126914,70 руб., Солупаева В. Я. - 230754 руб., Новомлинский Л. Г. - 230754 руб., Королев М. А. - 173065,50 руб., Сальная М. Д. - 403819,50 руб., Бурхан П.М. - 230754 руб., Ведутова М.П. - 66918,66 руб., Никитин Н.Т. - 346131 руб.

Требования мотивированы тем, что истцы являлись акционерами ответчика, который в 2009 г.. совершил ряд крупных сделок, в связи с чем, истцы, воспользовавшись правом, предоставленным им ст.75 ФЗ "Об акционерных обществах", потребовали от ответчика выкупить принадлежащие им акции. Ответчик выкупил у истцов их акции по цене 380 руб. за 1 акцию на общую сумму 2491660 руб. Истцы полагают, что им причинены убытки в виде разницы между ценой акции утвержденной советом директоров общества и рыночной ценой акции.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2010 г.. исковые требования удовлетворены частично. С ответчика в пользу Кашенко Владимира Николаевича взыскано 20400 руб., в пользу Кашенко Ольги Борисовны 30600 руб., в пользу Аракеляна Володи Суриковича 892500 руб., в пользу Мартыненко Василия Ивановича 40800 руб., в пользу Лавровой Надежды Павловны 22440 руб., пользу Солупаевой Валентины Яковлевны 40800 руб. в пользу Новомлинского Леонида Гавриловича 40800 руб., в пользу Королева Михаила Анатольевича 30600 руб., в пользу Сальной Марии Дмитриевны 71400 руб., в пользу Бурхан Петра Михайловича 40800 руб., в пользу Ведутовой Марии Пантелеевны 11832 руб. Решение суда мотивировано тем, что проведенной по делу судебной экспертизой рыночная стоимость акций определена в размере 584 руб. за одну акцию.

Истцы обратились с апелляционной жалобой в установленном гл.34 АПК РФ порядке, просили отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2010 г.., рассмотреть дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

"Матвеевкурганхлебопродукт" в отзыве на апелляционную жалобу просило оставить решение суда без изменения. Общество указало, что экспертное заключение соответствует ст.86 АПК РФ, указанные истцами замечания к указанному документу как к отчету оценки являются необоснованными. Рыночная стоимость - это наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции. Определение стоимости одной акции в составе контрольного или миноритарного пакета, в каждом конкретном случае решает оценщик.

Определением от 21.12.2010 г.. суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела N А53-9605/2010 по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Определением суда апелляционной инстанции от 15.02.2011 к участию в деле N А53-9605/2010 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЗАО "Приазовский Центр Оценки и Смет".

Определением от 09.03.2011 в рамках дела N А53-9605/2010 назначена судебная экспертиза для определения рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" рег. N1-01-31292-Е по состоянию на 01.01.2009 г..

Определением суда апелляционной инстанции от 25.10.2011 по делу N А53-9605/2010 требование Никитина Николая Трофимовича о взыскании с ОАО "Матвеевокурганхлебопродукт" 346131 руб. выделено в отдельное производство в связи со смертью указанного истца.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 21.11.2011 решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2010 отменено с принятием по делу нового судебного акта.

Определением суда апелляционной инстанции от 08.11.2011 делу по выделенному требованию Никитина Николая Трофимовича о взыскании с ОАО "Матвеевокурганхлебопродукт" 346131 руб. присвоен номер А53-21923/2011.

Определением суда апелляционной инстанции от 15.11.2011 производство по делу N А53-21923/2011 приостановлено на основании пункта 3 статьи 145 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до истечения срока принятия наследства умершего Никитина Николая Трофимовича.

Определением суда апелляционной инстанции от 21.05.2012 производство по делу возобновлено.

Определением от 14.06.2012 произведена замена истца Никитина Николая Трофимовича на его процессуальных правопреемников Никитина Виталия Николаевича и Быстрову Елену Николаевну.

В судебном заседании 10.07.2012 истцы заявили ходатайство об увеличении размера исковых требований до 1781700 руб., просили взыскать в пользу Никитина В.Н. 890850 руб., в пользу Быстровой Е.Н. 890850 руб.

Протокольным определением суда от 10.07.2012 увеличение исковых требований принято в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 10.07.2012 до 17.07.2012.

В судебном заседании представитель истцов исковые требования о взыскании 1781700 руб. поддержал, просил взыскать в пользу каждого из истцов по 890850 руб.

Представители ответчика иск не признали. Завили ходатайство о назначении повторной оценочной судебной экспертизы, поскольку экспертным заключением N 1269/059/1 от 29.03.2012 установлено, что отчет N 085040087/2 по определению рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "МКХП" не соответствует законодательству РФ об оценочной деятельности. Проведение экспертизы просили поручить экспертам ООО "Центр судебных экспертиз по Южному округу" Алькину К.В. и Чаловой А.С. Пояснили, что денежные средства за проведение экспертизы не внесены на депозитный счет суда, по причине их отсутствия у ответчика.

Представитель истцов против проведения повторной судебной экспертизы возразил.

Представитель ЗАО "Приазовский Центр Смет и Оценки" в судебное заседание не явился, отзыв на иск не представил. Дело рассмотрено в порядке п.3 ст.156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела до 10.07.2009 Никитин Н.Т., являлся акционером ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" и владел 300 акциями общества. На годовом общем собрании акционеров общества, проводимом 07.05.2009 года, было принято решение об одобрении ряда крупных сделок. Истец голосовал против одобрения данных сделок.

В соответствии с п.1 ст.75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в частности в случае, совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 указанного Федерального закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

11.06.2009 г.. акционеры обратились к обществу с требованием о выкупе принадлежащих им акций.

Установленный п.3 ст.76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" 45-дневный срок не пропущен.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (п.3 ст.75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общества утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций (абз. 2 п.4 ст.76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

На основании отчета независимого оценщика ЗАО "Приазовский Центр Смет и Оценки" от 06 апреля 2009 года N 180/04-2009 советом директоров общества определена цена выкупа акций в размере 380 рублей за 1 акцию.

В силу абз. 3 п.4 ст.76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" держатель реестра акционеров общества вносит в этот реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу на основании утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций и на основании требований акционера или акционеров о выкупе принадлежащих им акций, а также документов, подтверждающих исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций.

Платежным поручением N 721 от 10.07.2009 года общество зачислило на депозитный счет нотариуса 2491660 рублей в счет оплаты стоимости акций истцов.

С момента зачисления денежных средств на депозитный счет нотариуса, в соответствии с п.4 ст.76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", общество внесло в реестр запись о переходе права собственности на выкупаемые акции, а истцы утратили статус акционеров. Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

Акционеры не согласились с выкупной стоимостью акций и обратились в суд с настоящим иском, ссылаясь на то, что согласно отчета N 030/04/2010 от 28.04.2010 г.., составленного ООО "Ростовский Экспертно-Технический Центр" стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" по состоянию на декабрь 2008 г.. составила 1533,77 руб.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п.2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 г.. N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком" для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки (статьи 82 - 87 АПК РФ).

Из материалов дела следует, что акции общества не обращаются на организованном рынке ценных бумаг.

Проведенной при рассмотрении дела в суде первой инстанции экспертизой стоимость чистых активов общества определена в размере 128522000 руб., а стоимость одной акции - 584 руб. (заключение N 01-21-06/2010 от 16.08.2010 г.. ООО "Кредитная линия"). При определении рыночной стоимости одной акции ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" в размере 584 руб. эксперт произвел корректировку исходя из неконтрольного пакета акций с дисконтом стоимости 60%.

Указанный подход при определении рыночной цены одной акции при ее выкупе по требованию акционера противоречит положениям п.3 ст.75 Закона об акционерных обществах и нарушает законные интересы миноритарных акционеров. В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.09.2011 N 443/11 изложена правовая позиция, согласно которой рыночная цена одной акции должна определяться в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого производится оценка.

Проведенной при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции экспертизой до выделения данного требования в отдельное производство (заключение эксперта Таганрогской межрайонной ТПП Романовой А.М. от 23.09.2011 г.. N 085 04 00087), установлено, что рыночная стоимость чистых активов ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" на 01.01.2009 г.. составляла 562878000 рублей, рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" рег. N 1-01-31292-Е по состоянию на 01.01.2009 г.. составляла 6319 рублей.

Оснований для проведения повторной судебной экспертизы суд апелляционной инстанции не усматривает по следующим основаниям.

В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов (ч.2 с т.87 АПК РФ).

В соответствии с ч.4 ст.82 АПК РФ в определении о назначении экспертизы указываются основания для назначения экспертизы; фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; материалы и документы, предоставляемые в распоряжение эксперта; срок, в течение которого должна быть проведена экспертиза и должно быть представлено заключение в арбитражный суд. В определении также указывается на предупреждение эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Требования к содержанию заключения эксперта или комиссии экспертов установлены ст.25 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" от 31.05.2001 г.. N 73-ФЗ.

В силу ст. 41 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" в соответствии с нормами процессуального законодательства Российской Федерации судебная экспертиза может производиться вне государственных судебно-экспертных учреждений лицами, обладающими специальными знаниями в области науки, техники, искусства или ремесла, но не являющимися государственными судебными экспертами. На судебно-экспертную деятельность указанных лиц, распространяется действие статей 2, 4, 6 - 8, 16 и 17, части второй статьи 18, статей 24 и 25 настоящего Федерального закона.

Представленное суду заключение Таганрогской межрайонной ТПП Романовой А.М. от 23.09.2011 г.. N 085 04 00087, подписано экспертом, удостоверено печатью экспертной организации и соответствует установленным ст.25 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" от 31.05.2001 г.. N73-ФЗ требованиям.

Признаков недостоверности, неясности и неполноты заключения экспертов, с учетом данных в процессе судебного разбирательства пояснений эксперта, судом не установлено.

Указанные в экспертном заключении N 1269/059/1 от 29.03.2012 на отчет N085 04 00087/2 замечания свидетельствуют о несоответствии оформления данного отчета требованиям Стандартов и правил оценочной деятельности НП "Сообщество специалистов-оценщиков СМАО" и недостаточностью исходной информации, не позволяющей, по мнению экспертов саморегулируемой организации, проверить их достаточность и достоверность. Отраженные в указанном заключении недостатки оформления отчета, составленного в порядке проведения судебной экспертизы, сами по себе не свидетельствуют о неверном определении судебным экспертом размера рыночной стоимости спорных акций.

На основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, в связи с чем, заключение эксперта Романовой А.М. Таганрогской межрайонной ТПП от 23.09.2011 г.. N 085 04 00087 принимается судом в качестве надлежащего доказательства по делу.

Кроме того, ответчиком не представлены доказательства внесения денежных средств на депозитный счет суда, что также препятствует проведению повторной судебной экспертизы по его ходатайству.

По правилам статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 3 статьи 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации поскольку иное не установлено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила предусмотренные главой 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежат применению также к требованию одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

Поскольку неосновательным признается сбережение имущества без установленных законом или сделкой оснований, следовательно, истец предъявляющий требование о его взыскании, обязан доказать факт сбережения ответчиком имущества за его счет, факт отсутствия правовых оснований для такого сбережения и размер неосновательного обогащения.

Совокупность фактов, подтверждающих неосновательное сбережение ответчиком денежных средств за счет истцов подтверждается материалами дела. Правовых оснований для удержания денежных средств, составляющих разницу между рыночной стоимостью одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Матвеевкурганхлебопродукт" рег. N 1-01-31292-Е в размере 6319 рублей определенной по результатам экспертизы и фактически выплаченной истцам в размере 380 руб. за 1 акцию, у ответчика не имеется, в связи с чем, требования истцов подлежат удовлетворению полностью.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с иском и апелляционной жалобой относятся на ответчика в порядке и размерах, установленных ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

в удовлетворении ходатайства о проведении повторной судебной экспертизы отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Матвеевкурганхлебопродукт" (ОГРН 1026101231144/ ИНН 6119001002) в пользу Никитина Виталия Николаевича 890850 рублей в счет выкупа акций и 1000 рублей расходов по государственной пошлине за обращение с апелляционной жалобой.

Взыскать с открытого акционерного общества "Матвеевкурганхлебопродукт" (ОГРН 1026101231144/ ИНН 6119001002) в пользу Быстровой Елены Николаевны 890850 рублей в счет выкупа акций и 1000 рублей расходов по государственной пошлине за обращение с апелляционной жалобой.

Взыскать с открытого акционерного общества "Матвеевкурганхлебопродукт" (ОГРН 1026101231144/ ИНН 6119001002) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 30817 рублей. государственной пошлины за обращение с иском.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова Т.Р. Фахретдинов