Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13 августа 2012 г. N 05АП-5781/12

г. Владивосток

13 августа 2012 г.

Дело N А51-6087/2012

Резолютивная часть постановления оглашена 06 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 августа 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей А.В. Пятковой, В.В. Рубановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ткаченко,

при участии:

от Общества с ограниченной ответственностью "Жилкапинвест" - Колокольцева Н.А., удостоверение N 381, доверенность от 01.03.2012 г. сроком действия на один год;

от Департамента земельных отношений государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края - не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Жилкапинвест"

апелляционное производство N 05АП-5781/2012

на решение от 18.06.2012 г.

судьи И.С. Чугаевой

по делу N А51-6087/2012 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Жилкапинвест" (ИНН 7714303772, ОГРН 1037714021883)

к Департаменту земельных отношений государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН2538111008, ОГРН 1072540005724)

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Жилкапинвест" (далее - ООО "Жилкапинвест", заявитель, общество) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Приморского края об отмене постановления Департамента земельных отношений государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее - департамент, административный орган) N 09-04/2012 от 22.02.2012 г. по делу об административном правонарушении и прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 18.06.2012 г. ООО "Жилкапинвест" отказано в удовлетворении требования о признании незаконным и отмене постановления N 09-04/2012 от 22.02.2012 г. и прекращении производства по делу.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "Жилкапинвест" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), и просило решение суда от 18.06.2011 г. отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что п. 1 предписания N 82/11 от 22.08.2011 г. обществом исполнен. Кроме того, считает, что в связи с тем, что по состоянию на IV квартал 2010 г., отсутствовали неисполненные (просроченные) обязательства по договорам, т.е. не наступил срок передачи квартир участникам долевого строительства, ООО "Жилкапинвест" обоснованно не указало количество неисполненных договоров. Так же полагает, что предписание N 82/11 от 22.08.2011 г. в части неопубликования проектной декларации по состоянию на 01.01.2011 г. неисполнимо. Общество указало на необоснованность вывода департамента о неисполнении п. 5 предписания, поскольку в графе 3 приложения N 2 отчетности указаны данные о договоре и регистрации договора. В проектной декларации указан ошибочный срок передачи квартир, чем в договорах долевого участия. При этом общество указало, что изменение договора долевого участия не требуется, т.к. в договорах, срок указан верно. Общество также указало, что постановлением от 25.11.2011 г. N 117/2011 было привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.28. Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ). Так же, заявитель считает допущенное нарушение малозначительным.

В отзыве на апелляционную жалобу Департамент просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание представитель Департамента не явился, представитель общества не возражала против рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие представителя Департамента.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Департамент, явку представителя в суд не обеспечил. Коллегия, руководствуясь ст. 156 АПК РФ, рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствии представителя Департамента.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

22.08.2011 г. Департаментом по результатам рассмотрения отчетности общества об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства за IV квартал 2010 г. при строительстве жилого дома N 27 по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке в отношении ООО "Жилкапинвест" вынесено предписание N 82/11 об устранении нарушений до 23.12.2011 г. Указанным предписанием обществу необходимо было предоставить: отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, за IV квартал 2010 г. (бухгалтерский баланс (форма N 1), отчёт о прибылях и убытках (форма N 2), отчеты об изменениях капитала (форма N 3), о движении денежных средств (форма N 4), приложение к бухгалтерскому балансу (форма N 5), аудиторское заключение, пояснительную записку), количество неисполненных договоров и общую сумму неисполненных обязательств по договорам, финансовый результат текущего года, размер кредиторской и дебиторской задолженности на день опубликования проектной декларации, т.е. по состоянию на 01.01.2011 г. и опубликовать изменения в проектную декларацию, справку о прочих расходах с указанием направления расходования денежных средств со ссылкой на проектную документацию, предусматривающую это направление денежных средств, верную дату регистрации договора аренды в приложении N 2 в графе 3, заверенные обществом копии зарегистрированных в установленном законом порядке дополнительных соглашений к договорам долевого участия с измененным сроком передачи объекта участникам долевого строительства, а также опубликовать изменения в проектной декларации, информацию в случае опубликования или размещения изменений в проектную декларацию в соответствующей графе отчетности застройщика, указать все даты изменений и опубликования с начала строительства до IV квартала 2010 г., нарастающим итогом, исчислить норматив обеспеченности обязательств в установленном законном порядке.

Письмами от 16.09.2011 г., 07.10.2011 г. департамент в адрес общества направил, в том числе, предписание от 22.08.2011 г. N 82/11.

Департамент письмом от 22.12.2011 г. N 29/09/04-01/23967 сообщал о проведении 31.01.2012 г. проверки исполнения обществом предписания от 22.08.2011 г. N 82/11.

19.12.2011 г. департаментом принято распоряжение о проведении внеплановой документарной проверки общества N 3375. Актом проверки от 31.01.2012 г. N 09-07/2012 департаментом установлено, что предписание от 22.08.2011 г. N 82/11 частично не исполнено, что свидетельствует о наличии признаков, предусмотренных ч. 4 ст. 19.5. КоАП РФ.

31.01.2012 г. по результатам проверки департаментом составлен протокол об административном правонарушении в области долевого строительства.

09.02.2012 г. департаментом принято определение о назначении рассмотрения дела об административном правонарушении.

22.02.2012 г. департаментом вынесено постановление N 09-04/2012 о признании общества виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 19.5. КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 100 000,00 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось с заявлением в Арбитражный суд Приморского края.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на неё, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению в силу следующего.

Частью 4 ст. 19.5. КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) данным Законом регулируются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Согласно п. 1 ст. 2 Закона N 214-ФЗ, под застройщиком понимается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с названным Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Пунктом 2 ст. 20 Закона N 214-ФЗ на застройщика возложена обязанность представить для ознакомления любому обратившемуся лицу информацию о застройщике, в том числе: 1) учредительные документы застройщика; 2) свидетельство о государственной регистрации застройщика; 3) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе; 4) отчетность о финансово-хозяйственной деятельности застройщика по установленным формам; 5) утвержденные годовые отчеты, бухгалтерские балансы, счета (распределение) прибыли и убытков за три последних года осуществления застройщиком предпринимательской деятельности и за фактический период предпринимательской деятельности при осуществлении застройщиком такой деятельности менее трех лет; 6) аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

В силу п. 2 ст. 23 Закона N 214-ФЗ контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с данным Законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

В соответствии со ст. 23 Закона N 214-ФЗ Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 г. N 645 утверждены Правила о ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства.

Исходя из п. 2 Правил, застройщик ежеквартально представляет в уполномоченный орган исполнительной власти, на который в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации возложен контроль и надзор в области долевого строительства объектов недвижимости (далее - уполномоченный орган), отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (далее - отчетность). В состав отчетности включаются отчеты по формам согласно приложениям N 1-4, справки, представляемые в случаях, установленных этими Правилами, а также ежеквартальная (по итогам IV квартала - годовая) бухгалтерская отчетность застройщика, составленная в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В п. 2 ст. 13 Федерального закона от 21.11.1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" предусмотрено, что бухгалтерская отчетность организаций, за исключением отчетности бюджетных организаций, а также общественных организаций (объединений) и их структурных подразделений, не осуществляющих предпринимательской деятельности и не имеющих кроме выбывшего имущества оборотов по реализации товаров (работ, услуг), состоит из бухгалтерского баланса; отчета о прибылях и убытках; приложений к ним, предусмотренных нормативными актами; аудиторского заключения или заключения ревизионного союза сельскохозяйственных кооперативов, подтверждающих достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту или обязательной ревизии; пояснительной записки.

Согласно п. 5 ст. 23 Закона N 214-ФЗ контролирующий орган вправе ежеквартально получать от застройщика отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства; направлять застройщикам предписания об устранении нарушений названного Закона и иных нормативных правовых актов, устанавливать сроки устранения таких нарушений.

В соответствии с п. 1 ст. 12 Закона N 214-ФЗ, обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Как указано в приложении N 2 к Правилам представления застройщиками ежеквартальной отчетности за IV квартал 2010 г. в графе 11 необходимо указывать информацию об исполнении застройщиком договоров участия в долевом строительстве: количество исполненных договоров, количество неисполненных договоров, общая сумма неисполненных обязательств по договорам.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, обществом не указано количество неисполненных договоров, общая сумма неисполненных обязательств по договорам.

При таких обстоятельствах коллегия соглашается с судом первой инстанции, о необходимости указания обществом количества неисполненных договоров, общей суммы неисполненных обязательств по договорам.

При этом суд первой инстанции правомерно не принял ссылку заявителя на абз. 4 п. 8 Правил, поскольку указанный пункт касается обязанности по предоставлению застройщиком справки при наличии неисполненных (просроченных) обязательств по договорам.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что обществом в отчетности указана дата регистрации договора аренды 26.01.2006 г. вместо 26.01.2007 г. Обществом не опубликованы изменения в проектную декларацию с указанием финансового результата текущего года. Ранее общество было привлечено к административной ответственности за не опубликование изменения в проектную декларацию.

В соответствии с п. 4 ст. 19 Закона N 214-ФЗ застройщик обязан внести в проектную декларацию изменения, касающиеся сведений о застройщике и проекте строительства, а также фактов внесения изменений в проектную документацию, в течение трех рабочих дней со дня изменения соответствующих сведений.

Изменения, указанные в п. 4 ст. 19 Закона N 214-ФЗ, подлежат опубликованию в порядке, установленном для опубликования проектной декларации, в течение десяти дней со дня внесения изменений в проектную декларацию в соответствии с требованиями п. 6 ст. 19 Закона N 214-ФЗ.

В соответствии с п. 5 ст. 19 Закона 214-ФЗ застройщик обязан ежеквартально вносить в проектную декларацию изменения, касающиеся сведений, предусмотренных пп. 6 п. 1 ст. 20 Закона 214-ФЗ.

При этом изменения, указанные в п. 5 ст. 19 Закона N 214-ФЗ, подлежат опубликованию в порядке, установленном для опубликования проектной декларации, в течение десяти дней со дня внесения изменений в проектную декларацию в соответствии с требованиями п. 6 ст. 19 Закона N 214-ФЗ.

Как указано в приложении N 2 к Правилам представления застройщиками ежеквартальной отчетности в графе 3 указывается информация о зарегистрированном праве собственности или праве аренды на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) объекта недвижимости (государственный регистрационный номер, дата регистрации).

Таким образом, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о подтверждении факта неисполнения предписания департамента в части указания верной даты регистрации договора аренды.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что срок передачи застройщиком объекта долевого строительства указанный в графе 9 сведений о многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, строящемся (создаваемом) застройщиком с привлечением денежных средств участников долевого строительства не совпадает со сроком, указанным в опубликованной на сайте общества проектной декларации о проекте строительства многоквартирного жилого дома.

В соответствии с п. 4 ст. 4 Закона N 214-ФЗ договор участия в долевом строительстве должен содержать срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства.

В силу приложения N 2 к Правилам в графе 9 должен быть указан срок передачи объектов долевого строительства участникам долевого строительства, предусмотренный договором.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции установлено, что в проектной декларации допущена ошибка в указании срока передачи квартир. При этом, как указал заявитель, данная ошибка исправлена. Однако доказательств исправления допущенной ошибки в проектной декларации заявителем не предоставлено.

При этом доводу заявителя о том, что ООО "Жилкапинвест" привлекалось к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.28. КоАП РФ постановлением N 117/2011 от 25.11.2011 г., в связи с чем постановление департамента N 09-04/2012 от 22.02.2012 г. незаконно, судом первой инстанции дана надлежащая оценка и, как правильно указал суд, постановление N117/2011 не имеет отношение к рассматриваемому делу.

Постановлением N 117/2011 от 25.11.2011 г общество привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.28. КоАП РФ за непредставление в срок до 22.08.2011 г. сведений и документов.

Как установлено судом первой инстанции, предписанием N 82/11 обществу необходимо было представить в срок до 23.12.2011 г. документы об устранении выявленных нарушений. При этом предписание не было обжаловано обществом, в связи с чем подлежало обязательному исполнению обществом.

Поскольку законное предписание в установленный срок полностью исполнено не было, у департамента имелись основания для привлечения общества к ответственности, предусмотренной ч. 4 ст. 19.5. КоАП РФ за его неисполнение.

Учитывая изложенное суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не могут быть приняты во внимание, поскольку не опровергают выводов суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 18.06.2012 г. по делу N А51-6087/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с ч. 5 ст. 211 АПК РФ настоящее постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев только по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 288 АПК РФ.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

А.В. Пяткова В.В. Рубанова