Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 августа 2012 г. N 09АП-19965/12

г. Москва

13 августа 2012 г.

Дело N А40-120001/11-20-499

Резолютивная часть постановления объявлена 06.08.2012 г..

Полный текст постановления изготовлен 13.08.2012 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева,

Судей В.Я. Голобородько, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Экспресс Ритейл"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2012

по делу N А40-120001/11-20-499, принятое судьей А.В. Бедрацкой

по заявлению ООО "Экспресс Ритейл" (ОГРН 1077763863913; 117543, г. Москва, Ступинский пр-д, д. 1: 127473, г. Москва, ул. Селезневская, д. 15, стр. 14; 109029, г. Москва, ул. Средняя Калитниковская, д. 33, стр. 1)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве (ОГРН 1047707042130; 127006, г. Москва, ул. Долгоруковская, 33, 1; 105064, г. Москва, Земляной вал, д. 9)

третье лицо - ООО "АгроМикс"

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Куренев Н.Г. по дов. N б/н от 08.08.2011, Рыкова Н.В. по дов. N б/н от 08.08.2011

от заинтересованного лица - Соснова М.Г. по дов. N 05-34/34472 от 27.07.2012

от третьего лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "Экспресс Ритейл обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России N 7 по г. Москве о признании недействительным решения от 29.04.2011 г.. N 12/РО/04.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2012 г.. в удовлетворении заявления ООО "Экспресс Ритейл" отказано.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2012 г.. отменить в части отказа в удовлетворении требований Заявителя о признании недействительным решения ИФНС России N 7 по г. Москве N 12/РО/04 от 29.04.2011 г.. в части доначисления НДС в размере 5 690 130 руб., штрафа по НДС в размере 355 878 руб., а также пени в сумме 736 836 руб. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя в указанной части.

Налоговый орган отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованных лиц, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ИФНС России N 7 по г. Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "Экспресс Ритейл" по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2008 г.. по 31.12.2009 г..

По результатам выездной налоговой проверки ИФНС России N 7 по г. Москве составлен акт N 12/А/05 от 31.03.2010 г..

По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки N 12/А/05 от 31.03.2010 г.., ИФНС России N 7 по г. Москве принято решение от 29.04.2011 г.. N 12/РО/04 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с которым:

- ООО "Экспресс Ритейл" привлечено к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде начисления штрафа в размере 355 878 руб.,

- ООО "Экспресс Ритейл" начислены пени по состоянию на 29.04.2011 г.. в размере 736 836 руб.,

- ООО "Экспресс Ритейл" предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 6 074 584 руб.

24.05.2011 г.. ООО "Экспресс Ритейл" представило в УФНС России по г. Москве апелляционную жалобу с просьбой отменить решение ИФНС России N 7 по г. Москве от 29.04.2011 г.. N 12/РО/04.

По итогам рассмотрения апелляционной жалобы, УФНС России по г. Москве отменило решение ИФНС России N 7 по г. Москве от 29.04.2011 г.. N 12/РО/04 в части:

- вывода инспекции о необоснованном включении налогоплательщиком при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2008-2009 г.г. расходов на сумму затрат, не связанных с осуществлением деятельности заявителя и произведенных в целях функционирования всего холдинга в размере 198 513 552 руб., в том числе в 2008 г.. на сумму 77 889 278 руб. и в 2009 г.. на сумму 120 624 274 руб.,

- вывода инспекции о неправомерном включении в состав внереализационных расходов суммы начисленных процентов по договору займа в 2008 г.. и 2009 г.. в размере 4 568 270 руб. и 18 419 816 руб. соответственно.

В остальной части решение ИФНС России N 7 по г. Москве от 29.04.2011 г.. N 12/РО/04 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

ООО "Экспресс Ритейл, не согласилось с принятым налоговым органом решением, считает его незаконным и необоснованным, не соответствующим действующему налоговому законодательству, что послужило основанием для обращения с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы.

В соответствии с п. 1 ст. 198 АПК РФ организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения государственных органов, если полагает, что оспариваемое решение не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативно-правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, принявшего оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В оспариваемом решении ИФНС России N 7 по г. Москве от 29.04.2011 г.. N 12/РО/04 указаны доводы налогового органа о том, что заявитель не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента ООО "АгроМикс", в связи с чем, ООО "Экспресс Ритейл" не может претендовать на применение вычетов по НДС и отнесение на затраты расходов по взаимоотношениям с указанным контрагентом, а также ООО "Экспресс Ритейл" неправомерно не восстановил суммы НДС по товарам, выбывшим в результате списания в бухгалтерском учете.

Судом указанные доводы налогового органа признаются правомерными и обоснованными по следующим основаниям.

При проверке правильности формирования расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации товаров в целях исчисления налога на прибыль организаций установлено, что ООО "Экспресс Ритейл" включило в состав данных расходов, с отражением по строке 030 "Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации" Расчетов налога на прибыль организаций в налоговых декларациях по налогу на прибыль организаций за 2008 и 2009 гг. затраты в размере 13 996 765 руб., в том числе за 2008 г.. - 11 272 636 руб., в 2009 г. в размере 2 724 129 руб. по отношениям с ООО "АгроМикс" (ИНН 7737524961).

К проверке были представлены товарные накладные на общую сумму 13 996 765 руб. без НДС, выписанные от имени ООО "АгроМикс" (ИНН 7737524961) и подписанные от имени руководителя организации Васильевой А.В. Списание затрат на расходы в целях налогообложения прибыли осуществлялось по факту принятия товарных накладных к учету. В соответствии с данными первичных документов объектом реализации в адрес проверяемой организации являлись овощи и фрукты (в графе "страна происхождения товара" в первичных документах стоит прочерк).

Для проверки правомерности отнесения вышеуказанных расходов в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль организаций в отношении вышеуказанных контрагентов были проведены следующие мероприятия налогового контроля:

- в адрес ИФНС России N 24 по г. Москве направлено поручение об истребовании документов от 07.09.2010 г.. N 19280. Согласно письму от 15.11.2010 г.. N 25-12/76165 ИФНС России N 24 по г. Москве установлено, что организация по месту регистрации не располагается, имеет признаки "фирмы-однодневки", лица, ответственные за финансово-хозяйственную деятельность организации по повесткам в налоговый орган не являются, сведения для принятия розыскных мер переданы в ОНП УВД по ЮАО г. Москвы.

Согласно базе данных ЕГРЮЛ руководителем, учредителем и главным бухгалтером ООО "АгроМикс" в одном лице до 03.02.2010 г.. являлась Васильева Анна Владимировна. Кроме того, Васильева А.В. одновременно числится учредителем и руководителем более 10 организаций. Других работников в организации не числится. Установлено также, что ООО "АгроМикс" не имеет объективных условий для ведения предпринимательской деятельности в силу отсутствия технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств (согласно данных бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2008 г.., 31.03.2009 г..).

Васильева А.В. была допрошена в рамках выездной налоговой проверки в порядке ст. 90 НК РФ. Показания зафиксированы в протоколе допроса свидетеля от 22.09.2010 г.. N 1496. При допросе она сообщила, что финансово-хозяйственную деятельность от лица учредителя, руководителя и главного бухгалтера ООО "АгроМикс" она не осуществляла, договоры, доверенности, товарные накладные, счета-фактуры от имени руководителя ООО "АгроМикс" не подписывала, соответственно, поставку овощей и фруктов в адрес ООО "Экспресс Ритейл" не осуществляла.

В ходе проведенного допроса свидетелю были представлены товарные накладные, представленные к проверке ООО "Экспресс Ритейл". Свидетель пояснил, что подписи, проставленные на предъявленных документах (товарные накладные) не соответствуют ее личной подписи.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

В соответствии со ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов, за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ.

При этом расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ - убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 г.. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и п. 12 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 г.., все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется учет, который должен обеспечивать формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имуществом положении.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты:

- наименование документа,

- дату составления документа,

- наименование организации, от имени которой составлен документ,

- содержание хозяйственной операции,

- измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении,

- наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления,

- подписи указанных лиц.

В зависимости от характера операций, требований нормативных актов, методических указаний по бухгалтерскому учету и технологии учетной информации в первичные документы могут быть включены дополнительные реквизиты.

При этом следует учитывать, что в соответствии со ст. 313 НК РФ налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета, которым признается система обобщения информации для определения налоговой базы по налогу на прибыль на основе данных первичных документов, сгруппированных в соответствии с порядком, предусмотренным НК РФ.

В этой же статье установлено, что первичные учетные документы (включая справку бухгалтера) являются подтверждением данных налогового учета.

Правильность и достоверность отражения хозяйственных операций в регистрах бухгалтерского и налогового учета обеспечивают лица, составившие и подписавшие их, которые ответственны за составление указанных регистров в соответствии с возложенными на них полномочиями.

Учитывая изложенное, выявленные в ходе проверки нарушения при заключении договоров и заполнении первичных документов свидетельствуют о несоответствии представленных заявителем оправдательных документов закону N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" в части оформления первичных документов.

Следует учесть, что по смыслу действующего законодательства документы, представляемые в государственные органы физическими и юридическими лицами с целью подтверждения субъективного права, должны содержать достоверную информацию, а, следовательно, право на уменьшение суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, возникает у налогоплательщика только в случае соблюдения им данных требований. Заключая сделку с поставщиками, организация должна была исходить из того, что гражданско-правовая сделка влечет для него также и налоговые последствия.

Общество, избрав в качестве контрагентов недобросовестных налогоплательщиков, вступая с ними в правоотношения, было свободно в выборе партнеров и должно было проявить такую степень осмотрительности, которая позволит ему рассчитывать на надлежащее поведение контрагентов в сфере налоговых правоотношений. Негативные последствия выбора партнеров не могут быть переложены на бюджет. Заключая договоры с организацией ООО "АгроМикс", должностные лица ООО "Экспресс Ритейл" действовали без должной осмотрительности и осторожности, и им должно было быть известно о том, что со стороны контрагента действует неуполномоченное лицо, поскольку ООО "Экспресс Ритейл" имело возможность и должно было проверить полномочия лица, заключавшего от имени контрагента сделку.

Таким образом, в нарушение статьи 252 НК РФ организация в 2008 - 2009 гг. неправомерно включила в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций, суммы, перечисленные "фирме-однодневке", в размере 13 996 765 руб., что повлекло завышение убытка организации в том же размере, а именно в 2008 г.. в размере 11 272 636 руб., в 2009 г.. в размере 2 724 129 руб.

В ходе проверки также установлено, что в 2009 г.. ООО "Экспресс Ритейл" включило в состав налоговых вычетов суммы НДС, уплаченные организации - контрагенту ООО "АгроМикс" в размере 384 454 руб. по соответствующим счетам-фактурам.

Также установлено, что ООО "АгроМикс" не исполняло обязанности по исчислению и уплате НДС путем отражения в налоговых декларациях сумм налоговых вычетов максимально приближенных к исчисляемому налогу.

Положения ст. 176 НК РФ находятся во взаимосвязи со ст. 171 и ст. 172 НК РФ и предполагают возможность возмещения налогов из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций и при осуществлении сделок с реальными товарами (услугами, работами), что, в свою очередь, предполагает уплату НДС в федеральный бюджет.

Согласно п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

В соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. 5 и п. 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Исчисление суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет в соответствии с действующим законодательством, предусматривает уменьшение налогооблагаемой базы на подтвержденные установленным образом налоговые вычеты по НДС.

Право на уменьшение налоговой базы возникает у налогоплательщика при соблюдении им условий, установленных законодательством для составления первичных документов, необходимых для подтверждения права на налоговую выгоду, связанную с уменьшением налогооблагаемой базы и соответственно с уменьшением суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.

Указанные нарушения и несоответствия в заполнении документов (счетов-фактур, договоров, актов приемки-передачи), представленных для обоснованности принятия сумм НДС к зачету или возмещению, отсутствие документов, предусмотренных законодательством для оформления движения и оприходования поставленных товаров (выполненных работ), свидетельствуют о том, что проверяемая организация действовала недобросовестно с целью неправомерного получения налоговой выгоды, следовательно, у организации отсутствуют основания для включения НДС, уплаченного при перечислении денежных средств вышеуказанной организации, в состав налоговых вычетов.

В нарушение ст. 172 и ст. 169 НК РФ организация неправомерно включила в состав налоговых вычетов суммы НДС, перечисленные на счет ООО "АгроМикс" в размере 384 454 руб., а именно в 1 квартале 2009 г.., что повлекло неполную уплату налога в том же периоде в том же размере.

Таким образом, отказ руководителя, главного бухгалтера и учредителя в одном лице от участия в деятельности организации, отсутствие у организации необходимых ресурсов для осуществления хозяйственной деятельности, отсутствие расходов, сопровождающих экономическую деятельность, неисполнение обязанностей по уплате налогов указывают на невозможность осуществления ООО "АгроМикс" реальной экономической деятельности, а, следовательно, указывают и на нереальность сделок с ООО "Экспресс Ритейл", представленные заявителем в материалы дела документы не подтверждают реальность хозяйственных операций.

В ходе проверки также установлено, что в течение 2009 г.. в результате проведения ежемесячной инвентаризации товара на складе заявителем была выявлена недостача товара, которая оформлялась актами по форме ТОРГ-15, ТОРГ-16. По итогам инвентаризаций заявитель списывал товар по следующим основаниям: повреждение, гниение, плесневение, бой, истечение срока годности, нарушение целостности, нарушение герметичности, недолив, недокомплект. Всего было списано товара на сумму 37 858 483 руб.

Доказательств, свидетельствующих о наличии денежных средств и складских помещений, необходимых для хранения и транспортировки товаров, заявителем не представлено.

Согласно ст. 23 НК РФ на налогоплательщике лежит обязанность уплачивать законно установленные налоги. Следовательно, обязанность по уплате в бюджет ранее правомерно принятой к зачету суммы НДС должна быть предусмотрена законом.

В соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав подлежат вычетам в случае приобретения товаров (работ, услуг), имущественных прав для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения НДС.

Согласно ст. 171 и ст. 172 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС по товарам, приобретаемым для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения. Для осуществления вычета необходимо наличие счетов-фактур; документов, подтверждающих фактическую уплату НДС; первичных документов, свидетельствующих о принятии товара на учет.

В связи с тем, что выбывшие в результате недостачи товарно-материальные ценности при осуществлении операций, облагаемых НДС, не использовались, суммы этого налога, ранее принятые к вычету по таким товарно-материальным ценностям, подлежат восстановлению.

Таким образом, налоговым органом сделан правомерный вывод о неуплате заявителем НДС в сумме 5 690 130 руб.

Судом первой инстанции правомерно признаны необоснованными требования, заявленные ООО "Экспресс Ритейл" к ИФНС России N 7 по г. Москве.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем, апелляционная жалоба общества не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2012 г.. по делу N А40-120001/11-20-499 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

В.Я. Голобородько Н.О. Окулова