Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2012 г. N 13АП-11778/12

г. Санкт-Петербург

20 августа 2012 г.

Дело N А56-22359/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 августа 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Шульги Л.А.

судей Есиповой О.И., Фокиной Е.А.

при ведении протокола судебного заседания: Лесковой Н.В.

при участии:

от заявителя: Осиповой Л.С., дов. от 24.05.2012 N 04-23/16565

Ситникова А.С., дов. от 24.04.2012 N 04-23/12915

от ответчика: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11778/2012) ООО "ХОМИТЕКС" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.05.2012 по делу N А56-22359/2012 (судья Гранова Е.А.), принятое

по заявлению Балтийской таможни

к ООО "ХИМОТЕКС"

о привлечении к административной ответственности

установил:

Балтийская таможня: 198184, Санкт-Петербург, Канонерский остров, д. 32А, ОГРН 1037811015879 (далее - таможня) обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "ХИМОТЕКС": 198035, Санкт-Петербург, ул. Двинская, д. 10,3, литера "А", офис 302 (далее - общество) к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением от 28.05.2012 суд удовлетворил заявление таможни, привлек общество к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, и назначил ему наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 руб. с конфискацией товара - бумажные стикеры с изображением "Minnie Mouse" в количестве 57 670 шт., переданный по акту приема-передачи вещей на ответственное хранение от 02.04.2012., а также взыскал с общества в пользу таможни 4 000 руб. судебных издержек за проведение экспертизы и 31,45 руб. расходов по хранению товара.

Общество заявило апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28 мая 2012 года по делу N А56-22359/2012 и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, является ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что товар с товарным знаком "Minnie Mouse" обладает признаками контрафактности, поскольку таможенным органом документально не подтверждено, что данный товарный знак на открытках был нанесен без согласия правообладателя - компании "Disney Enterprises Inc.". Кроме того, общество указывает на существенные нарушения таможней процедуры в ходе административного расследования и проведения экспертизы в рамках производства по делу об административном правонарушении.

В судебном заседании представитель таможни против доводов апелляционной жалобы возражал, оспариваемое решение считает законным и обоснованным, просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

С учетом отсутствия возражений со стороны таможни апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей общества надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела видно, что 29.02.2012 ООО "Химотекс" ввезло на таможенную территорию Российской Федерации товар в контейнерах N CSFU9651253, N CSFU9668092 - "активированная глина, бентонит марки "Bentonite Claytone AF" для промышленной фильтрации 1600 мешков по 25 кг на 40 паллетах, производитель "Rockwood Clay Additives ВН", страна происхождения - Германия, товарный знак - "Claytone", код ЕТН ВЭД ТС - 3802900000, вес брутто/нетто - 40400/40000, таможенная стоимость - 671646.96 долларов США", предъявленный к таможенному оформлению по декларации на товары (ДТ) N 10216020/290212/0003940.

Согласно сведениям, заявленным в ДТ N 10216020/290212/0003940, отправителем товаров является компания "MV Creations LLP"; получателем, декларантом и лицом, ответственным за финансовое урегулирование - ООО "Химотекс".

Таможня провела таможенный досмотр товаров, заявленных обществом в ДТ N 10216020/290212/0003940, в ходе которого выявила товар, сведения о котором не указаны в декларации, а именно: четыре картонные коробки, в которых находились "бумажные стикеры с изображением мышонка "Minnie mouse" С Днем 8 Марта" в количестве 57 670 шт. Сведения о производителе отсутствуют. Общий вес брутто составил 67,12 кг. Вес нетто - 65,77 кг. Результаты досмотра отражены в АТД N 10216020/020312/000137.

Усмотрев достаточные основания, указывающие на наличие события административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ, выразившегося в незаконном использовании чужого товарного знака - "Minnie mouse", таможня определением от 02.03.2012 N 10216000-345/2012 возбудила в отношении общества дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

На основании протокола изъятия вещей и документов от 05.04.2012 товар - "бумажные стикеры с изображением мышонка "Minnie mouse" С Днем 8 Марта" в количестве 57 670 шт. (4 коробки) был изъят и передан на ответственное хранение ОАО "Заслон" (СВХ ООО "Корунд терминал").

В ходе административного расследования таможня направила в адрес официального представителя правообладателя "Disney Enterprises Inc." на территории Российской Федерации - ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры" запрос от 07.03.2012 N 13-17/7152ф с просьбой сообщить обладает ли обнаруженный в ходе таможенного досмотра товар, сведения о котором не указанны в декларации, признаками контрафактности.

В ответ на запрос таможни ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры" (заявление от 13.03.2012 N 2419-1603851/FM) сообщило, что товар, обнаруженный таможенным органом в ходе досмотра "Стикеры_" тождественны/однородны товарам, зарегистрированным в 16 классе МКТУ по свидетельствам на товарные знаки компании "Disney Enterprises Inc."; на товары нанесены обозначения тождественные/сходные до степени смешения с товарными знаками, принадлежащими правообладателю. При этом компания "Disney Enterprises Inc." ни ООО "Химотекс", ни отправителю - компании "MV Creations LLP" не предоставляла разрешение на использование товарных знаков, в том числе на ввоз и ввод их в гражданский оборот на территории Российской Федерации. Никаких договоров с данными организациями правообладателем не заключалось. ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры" заявило, что указанная продукция не является оригинальной, лицензионной продукцией правообладателя, данные товары являются контрафактными.

Определением от 19.03.2012 в отношении спорного товара назначена идентификационная экспертиза, проведение которой поручено Ленинградской областной торгово-промышленной палате (ЛОТПП).

Согласно выводам эксперта ЛОТПП, изложенным в заключении от 27.03.2012 N 154-06-03162-12 словесное и графическое обозначение, нанесенное на объект исследования - товар "стикеры", сходно до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками, принадлежащими компании "Disney Enterprises Inc." (свидетельства государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации NN 365725, 85947); относится к 16 классу международной классификации товаров и услуг; товар замаркирован знаками, тождественными с товарными знаками, зарегистрированными в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам; не имеет маркировки на русском языке; товарный знак в документах отсутствует; отсутствует получатель товара в списках лицензиатов; на образцах товара нет наименования страны происхождения.

По результатам административного расследования таможня составила протокол об административном правонарушении от 13.04.2012 N 1021600-402/2012, квалифицировав действия общества по статье 14.10 КоАП РФ.

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ протокол об административном правонарушении и иные материалы проверки направлены таможней в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Установив наличие состава и вины общества в совершении вменяемого административного правонарушения, а также отсутствие нарушений процедуры привлечения к административной ответственности, суд первой инстанции удовлетворил заявление таможни, привлек общество к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ.

Изучив материалы дела, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Согласно статье 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации (часть 2 статьи 1484 ГК РФ).

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (часть 3 статьи 1484 ГК РФ).

Согласно части 4 статьи 1252 ГК РФ, в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим кодексом.

В части 1 статьи 1515 ГК РФ определено, что товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Из изложенного следует, что Гражданский кодекс Российской Федерации признает контрафактными товары, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.

Как следует из материалов дела, таможенный орган в ходе таможенного досмотра, выявил товар, сведения о котором не были указаны обществом в ДТ N 10216020/290212/0003940, а именно: "бумажные стикеры с изображением мышонка "Minnie mouse" С Днем 8 Марта" (4 коробки).

Товарный знак "Minnie Mouse" является зарегистрированным товарным знаком компании "Disney Enterprises Inc." (Disney Enterprises Inc. 500 Саут Буэна Виста Стрит, Бербанк, штат Калифорния 91521, США) на территории Российской Федерации.

Как изобразительный товарный знак "Minnie Mouse" - по свидетельству N 279590, зарегистрированного, в том числе в отношении 16 класса МКТУ, в частности "бумага, картон и изделия из них, не относящиеся к другим классам; печатная продукция; писчебумажные товары; конверты; открытки почтовые, открытки поздравительные, изображения графические, картинки, открытки музыкальные".

В качестве словесного товарного знака "Minnie Mouse" - по свидетельству N 365725, зарегистрированного, в том числе в отношении 16 класса МКТУ, в частности "открытки рождественские, открытки поздравительные, открытки почтовые, канцелярские принадлежности, товары писчебумажные", и комбинированного товарного знака по свидетельству N 85947, зарегистрированного, в том числе в отношении товаров 16 класса МКТУ, в частности "бумага, картон и изделия из них, не предусмотренные в других классах, печатная продукция".

Из писем-заявлений официального представителя правообладателя "Disney Enterprises Inc." на территории Российской Федерации - ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры" от 13.03.2012 N 2419-1603851/FM следует, что компания "Disney Enterprises Inc." ни ООО "Химотекс", ни отправителю - компании "MV Creations LLP" не предоставляла разрешение на использование спорного товарного знака, в том числе на ввоз и ввод их в гражданский оборот на территории Российской Федерации. Никаких договоров с данными организациями правообладателем не заключалось.

В соответствии с частью 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Согласно статье 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1); эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2).

В качестве доказательства контрафактности спорного товара таможня, ссылается на письма-заявления ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры" от 13.03.2012 N 2419-1603851/FM (л.д. 35-42) и экспертное заключении ЛОТПП от 27.03.2012 N 154-06-03162-12 (л.д. 141-145).

В пункте 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.02.2011 N 11 разъяснено, что при решении вопроса о том, содержит ли предмет административного правонарушения незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений, судам следует учитывать, что заключение правообладателя по данному вопросу не является заключением эксперта в смысле статьи 86 АПК РФ или статьи 26.4 КоАП РФ. Вместе с тем такое заключение является доказательством, которое оценивается судом наряду с другими доказательствами.

По мнению суда апелляционной инстанции, таможня ошибочно посчитала, что письма-заявления ООО "Юридическая фирма Городисский и партнеры" от 13.03.2012 N 2419-1603851/FM о контрафактности товара, изъятого у общества, являются надлежащим доказательством совершения административного правонарушения, поскольку выводы о контрафактности спорного товара были сделаны только на основании представленной таможенным органом информации и фотографий товаров, сравнительного анализа с оригинальной продукцией, не производилось. Кроме того как дословно указано в письмах "компания Дисней полагает, что указанная продукция не является оригинальной, лицензионной продукцией правообладателя".

Таким образом, указанные письма-заявления не является надлежащим доказательством контрафактности, изъятого у общества товара и не могут рассматриваться судом в качестве экспертного заключения, поскольку оно не соответствует требованиям статей 25.9, 26.4 КоАП РФ.

Экспертное заключение ЛОТПП от 27.03.2012 N 154-06-03162-12 также не подтверждает доводов таможенного органа о контрафактности спорного товара. Признаки контрафактности, изложенные в пункте 3 раздела 10 "Выводы" не свидетельствуют, что исследуемая продукция не была произведена компанией "Disney Enterprises Inc." и, что товарные знаки "Minnie Mouse" не были нанесены правообладателем. При этом следует отметить, что отсутствие маркировки на русском языке, отсутствие получателя в списках лицензиатов и наименование страны происхождения, не является бесспорным доказательством того, что продукция изготовлена не правообладателем товарного знака.

Объективная сторона правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ, выражается в незаконном использовании чужого товарного знака на однородных товарах, т.е. на товарах, на которых незаконно воспроизведен товарный знак.

В данном случае, таможня не доказала, что в ходе таможенного досмотра у общества был выявлен контрафактный товар, а не товар, произведенный законным правообладателем товарного знака "Minnie Mouse".

Требование об обязательном применении конфискации предмета административного правонарушения обусловлено необходимостью изъятия его из оборота. Исходя из санкции статьи 14.10 КоАП РФ, товары, на которых товарный знак воспроизведен правообладателем на законных основаниях, не могут быть конфискованы, следовательно, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях не рассматривает такие товары в качестве предмета административного правонарушения.

В материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства незаконного использования обществом товарного знака "Minnie Mouse", следовательно, административным органом не доказано событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ.

С учетом изложенного решение суда о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, подлежит отмене с вынесением нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления таможни.

Поскольку товар - "бумажные стикеры с изображением мышонка "Minnie mouse" С Днем 8 Марта", изъятый таможней по протоколу изъятия вещей и документов от 05.04.2012, был выявлен таможенным органом в ходе таможенного досмотра, как незадекларированный, в отношении которого таможня возбудила дело N 1021600-345/2012 об административном правонарушении по статье 16.2 КоАП РФ, то вопрос о его возврате обществу подлежит разрешению в соответствии с таможенным законодательством.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28 мая 2012 года по делу N А56-22359/2012 отменить.

Отказать Балтийской таможне (198184, Санкт-Петербург, Канонерский остров, д. 32А, ОГРН 1037811015879) в удовлетворении заявления о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Химотекс" (198035, Санкт-Петербург, ул. Двинская, д. 10,3, литера "А", офис 302) к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ.

Председательствующий

Л.А. Шульга

Судьи

О.И. Есипова Е.А. Фокина