Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2012 г. N 15АП-8462/12

город Ростов-на-Дону

09 августа 2012 г.

дело N А32-24577/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гуденица Т.Г.,

судей Д.В. Николаева, О.А. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Торговый дом "Кондитер"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 20.04.2012 по делу N А32-24577/2011, принятое судьей Ивановой Н.В.

по заявлению закрытого акционерного общества "Торговый дом "Кондитер"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Торговый дом "Кондитер" (далее - ЗАО "ТД "Кондитер") обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - Краснодарское УФАС) о признании незаконным и отмене постановления от 11.08.2011 о привлечении ЗАО "ТД "Кондитер" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Решением суда от 20.04.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что материалами дела подтверждается совершение обществом правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО "ТД "Кондитер" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что административным органом не доказана вина общества в совершении правонарушения, поскольку товарный знак был размещен на фасаде магазина обществом "Кондитерский концерн "Бабаевский".

В судебное заседание не явились представители ЗАО "ТД "Кондитер" и Краснодарского УФАС, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

От Краснодарского УФАС в суд поступил отзыв на жалобу, в котором указано на законность и обоснованность решения суда, а также ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителей управления.

От ЗАО "ТД "Кондитер" посредством телеграфной связи в суд поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с невозможностью явки в судебное заседание руководителя организации, находящегося в отпуске.

В соответствии со ст. 158 АПК РФ суд отказывает в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения дела, поскольку обществом не обоснована невозможность явки в судебное заседание иных представителей организации, кроме руководителя, в том числе привлеченных на основании договора об оказании юридической помощи. Кроме того, обществом не мотивирована необходимость личного участия в судебном заседании представителя заявителя, в том числе не указано на изменение позиции общества либо на возможность представления новых доказательств по делу с учетом требований ст. 268 АПК РФ. Отказывая в отложении судебного разбирательства, суд учитывает, что позиция общества по существу спора была изложена в заявлении, в апелляционной жалобе, и поддерживалась представителем организации в судебных заседаниях суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие участвующих в деле лиц.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, В Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступило заявление ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский" (г. Москва, ул. М. Красносельская, д. 7) (вх. N 103 от 12.01.2011) о неправомерных действиях закрытого акционерного общества "Торговый дом "Бабаевское" (г. Сочи, пер. Трунова, 7), осуществляющего деятельность по реализации кондитерских изделий и чая, с признаками недобросовестной конкуренции при использовании графического изображения и словесного обозначения "Бабаевский", сходных до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам NN 299905, 162893, 311751, 158618, правообладателем которых является ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский".

Из заявления следует, что обществом "Кондитерский концерн Бабаевский" был выявлен факт использования графического изображения и словесного обозначения "Бабаевский", сходных до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам N N 299905, 162893, 311751, 158618, зарегистрированными на имя ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", в оформлении места осуществления деятельности ЗАО "ТД "Бабаевское" по адресу: г. Сочи, ул. Горького, 30/2.

Указанные изображение и словесное обозначение "Бабаевский" использованы ЗАО "ТД "Бабаевское" при оформлении фасадной стороны здания, расположенного по адресу: г. Сочи, ул. Горького, 30/2, и при внутреннем оформлении торгового помещения, расположенного в указанном здании. Кроме того, по мнению общества ЗАО "ТД "Бабаевское" незаконно использует в своем фирменном наименовании словесное обозначение "Бабаевское", сходное до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам N N 299905, 162893, 311751, 158618.

В связи с поступившим заявлением Краснодарским УФАС было возбуждено дело N 74/2011 о нарушении антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения дела N 74/2011 комиссией Краснодарского УФАС было вынесено решение от 24.05.2011 о признании ЗАО "ТД "Бабаевское" нарушившим п. 2 ч. 1 ст. 14 и п. 4 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в связи с использованием в оформлении торгового помещения, расположенного по адресу: г. Сочи, ул. Горького, 30/2, графического изображения и словесного обозначения "Бабаевский", сходных до степени смешения с товарными знаками по следующим свидетельствам:

- N 299905 (дата приоритета - 15.01.1997, зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 31.03.1998 по классам МКТУ 29, 30, в том числе изделия кондитерские из сладкого теста преимущественно с начинкой, изделия кондитерские мучные, чай, шоколад);

- N 162893 (дата приоритета - 15.01.1997, зарегистрирован 31.03.1998 в отношении класса МКТУ 30 - кондитерские изделия);

- N 311751 (дата приоритета - 28.02.2005, зарегистрирован 07.08.2006 по классам МКТУ 16, 30, 32, 35, 43, в том числе изделия кондитерские из сладкого теста преимущественно с начинкой, изделия кондитерские мучные, чай, шоколад);

- N 158618 (дата приоритета - 24.04.1996, зарегистрирован 17.11.1997 в отношении класса МКТУ 30, в том числе кондитерские изделия), правообладателем которых является ОАО "Кондитерский концерн "Бабаевский".

В решении указано, что 03.05.2011 в Краснодарское УФАС поступило письмо Роспатента (исх. N 02/34-2980/41 от 25.04.2011), в соответствии с которым графическое изображение и словесное обозначение "Бабаевский", используемое ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" в оформлении принадлежащего ему торгового помещения могут быть признанным сходными до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам NN 299905, 162893, 311751, 158618.

Краснодарскому УФАС обществом "ТД "Бабаевское" были представлены фотоматериалы, подтверждающие прекращение использования графического изображения, сходного до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам N N 299905, 162893, 311751, 158618 при оформлении здания, расположенного по адресу: г. Сочи, ул. Горького, 30/2.

Согласно Уставу ЗАО "Талисман-2" от 31.05.1996 ЗАО "Талисман-2" зарегистрировано в качестве юридического лица 31.05.1996, 15.05.1997 общим собранием акционеров ЗАО "Талисман-2" было принято решение о переименовании общества в ЗАО "Торговый дом "Бабаевское". В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 07.02.2011 дата регистрации ЗАО "ТД "Бабаевское" -15.09.1997.

27.06.2011 ЗАО "ТД "Бабаевское" переименовано в ЗАО "ТД "КОНДИТЕР".

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 17.03.2011 ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский" зарегистрировано в качестве юридического лица 29.12.1993.

ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", являющийся правообладателем товарных знаков по свидетельствам N N 299905, 162893, 311751, 158618, и ЗАО "ТД "КОНДИТЕР", являются хозяйствующими субъектами - конкурентами, поскольку осуществляют деятельность на однородных товарных рынках: реализация кондитерских изделий.

Так, согласно статье 3 Устава ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский" видами деятельности общества являются производство, хранение и реализация кондитерских изделий.

Ответчик также осуществляет реализацию кондитерских изделий, что подтверждено п. 3.4 ст. 3 Устава ЗАО "Торговый дом "КОНДИТЕР", согласно которому общество осуществляет следующие основные виды деятельности: организацию фирменных магазинов, осуществление оптовой и розничной торговли, в том числе путем создания сети торговых баз, магазинов, торговых центров, осуществление производства и переработки различного сырья и пищевых продуктов.

Реализация кондитерских изделий ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" подтверждается также договорами купли-продажи, представленными обществом в Краснодарское УФАС России: N 518/10 от 22.02.2010, заключенным ЗАО "ТД "Бабаевское" с ООО "Кормилица-Сочи", N 524 от 11.01.2010, заключенным ЗАО "ТД "Бабаевское" с ЗАО "Останкинский завод бараночных изделий".

Указанными в вышеназванных договорах юридическими лицами ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" осуществляется поставка кондитерских изделий.

Использование ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" при оформлении места осуществления своей торговой деятельности обозначений (графического и словесного), сходных до степени смешения с товарными знаками, правообладателем которых является ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", может ввести в заблуждение потребителей относительно производителя реализуемых ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" кондитерских изделий.

Действия ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" при осуществлении торговой деятельности, выразившиеся в оформлении места реализации ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" кондитерских изделий с использованием графического изображения и словесного обозначения "Бабаевский", сходных до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам N N 299905, 162893, 311751, 158618, зарегистрированными на имя ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", противоречат требованиям п. 2 и п. 4 ч. 1 ст. 14 "О защите конкуренции".

В связи с принятием решения от 24.05.2011 в отношении ЗАО "ТД "Кондитер" было возбуждено дело об административном правонарушении и заместителем руководителя Краснодарского УФАС составлен протокол об административном правонарушении от 01.08.2011 N 172/2011 по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.33 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении заместителем руководителя Краснодарского УФАС вынесено постановление от 11.08.2011 о привлечении ЗАО "ТД "Кондитер" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.33 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Протокол об административном правонарушении и постановление вынесены с участием директора ЗАО "ТД "Кондитер" Хрипко А.П.

Считая незаконным постановление о привлечении к административной ответственности, ЗАО "ТД "Кондитер" оспорило его в судебном порядке.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований общества.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 2 статьи 211 АПК РФ определено, что арбитражный суд признает незаконным и отменяет оспариваемое решение административного органа, если это решение или порядок его принятия не соответствует закону либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением полномочий.

Согласно ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ недобросовестная конкуренция, выразившаяся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг, -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.

Согласно ст. 1484 Гражданского кодекса РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 статьи 1484 ГК РФ. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Таким образом, ст. 1484 ГК РФ раскрывает понятия использования товарного знака при его введении в гражданский оборот.

Исходя из системного толкования положений ст. 1484 ГК РФ следует, что использованием товарного знака признается такое его использование, которое необходимо для введения в гражданский оборот какого-либо товара (услуги). ГК РФ указывает в качестве такого способа, в том числе размещение товарного знака в предложениях о продаже товаров, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе.

По смыслу статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации под реализацией (продажей) товаров по договору розничной купли-продажи понимается как непосредственно передача товара, так и предложение к продаже.

В силу п.п. 2, 4 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей; продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг.

Как следует из материалов дела об административном правонарушении, в том числе протокола об административном правонарушении, в нарушение п.п. 2, 4 ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции ЗАО "ТД "Кондитер" допустило незаконное использование в коммерческой деятельности - в оформлении места реализации ЗАО "ТД "КОНДИТЕР" кондитерских изделий - графического изображения и словесного обозначения "Бабаевский", сходных до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам N N 299905, 162893, 311751, 158618, зарегистрированными на имя ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", при отсутствии согласия правообладателя.

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие в действиях ЗАО "ТД "Кондитер" объективной стороны правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ, поскольку обществом допущена недобросовестная конкуренция.

Вывод о нарушении ЗАО "ТД "Кондитер" п.п. 2, 4 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" подтверждается решением Краснодарского УФАС от 24.05.2011 по делу N 74/2011.

Доказательств признания решения от 24.05.2011 по делу N 74/2011 незаконным в материалы дела не представлено.

Имея возможность для недопущения действий, запрещенных Законом о защите конкуренции и являющихся недобросовестной конкуренцией, ЗАО "ТД "Кондитер" не приняло необходимых мер по недопущению нарушения Закона о защите конкуренции.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.33 КоАП РФ.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы апелляционной жалобы о том, что административным органом не доказана вина общества в совершении правонарушения, поскольку товарный знак был размещен на фасаде магазина обществом "Кондитерский концерн "Бабаевский".

Обществом "ТД "Кондитер" не оспариваются факты наличия в оформлении торгового помещения, расположенного по адресу: г. Сочи, ул. Горького, 30/2, графического изображения и словесного обозначения "Бабаевский", сходных до степени смешения с товарными знаками, правообладателем которых является Торговый концерн Бабаевский.

Обществом "ТД "Кондитер" не оспаривается как факт сходности до степени смешения с товарными знаками графических изображений и словесных обозначений, так и факт осуществления в указанном торговом помещении обществом "ТД "Кондитер" деятельности по реализации кондитерских изделий в период размещения соответствующих обозначений на магазине.

В силу ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Обществом "Кондитер" не представлено доказательств принятия мер по недопущению нарушения закона о защите конкуренции до возбуждения Краснодарским УФАС дела о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе обществом не осуществлялось действий по удалению с элементом оформления магазина соответствующих графических и словесных обозначений "Бабаевский" до начала осуществления в магазине деятельности по реализации кондитерских товаров.

Таким образом, материалами дела подтверждается виновное совершение обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ.

Последующее удаление соответствующих обозначений из элементов оформления магазина не исключает ответственности общества за совершенное ранее административное правонарушение.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы ЗАО "ТД "Кондитер", изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства, а также не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Материалы дела свидетельствуют о том, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства, а также представленные сторонами доказательства и доводы.

Произведя их оценку с соблюдением требований ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение об отказе в удовлетворении требований ЗАО "ТД "Кондитер".

Таким образом, судом принято законное и обоснованное решение от 20.04.2012, основания для отмены которого отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2012 года по делу N А32-24577/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Г. Гуденица

Судьи

Д.В. Николаев О.А. Сулименко