Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2012 г. N 17АП-6959/12

г. Пермь

24 августа 2012 г.

Дело N А71-6313/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 августа 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нилоговой Т.С.,

судей Чепурченко О.Н.,

Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Габдрахмановой И.М.,

при участии:

от заявителя жалобы - кредитора (открытого акционерного общества "Научно-производственное объединение "Ижмаш"): Магда А.В., доверенность от 13.01.2012, паспорт,

от иных лиц, участвующих в деле, представители не явились,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрев в заседании суда апелляционную жалобу кредитора открытого акционерного общества "Научно-производственное объединение "Ижмаш"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 05 июня 2012 года

об отказе во включении требования открытого акционерного общества "Научно-производственное объединение "Ижмаш" в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей Бусыгиной О.В.,

в рамках дела N А71-6313/2011,

о признании общества с ограниченной ответственностью "Агентство коммерческой недвижимости" (ИНН 1835085260, ОГРН 1081841003023) несостоятельным (банкротом),

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 28.10.2011 общество с ограниченной ответственностью "Агентство коммерческой недвижимости" (далее - должник, Общество "Агентство коммерческой недвижимости") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должника утвержден Каджардузов В.А.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 19.11.2011.

24.11.2011, т.е. в установленный срок, открытое акционерное общество "Научно-производственное объединение "Ижмаш" (далее - заявитель, Общество "НПО "Ижмаш") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с требованием о включении в реестр требований кредиторов Общества "Агентство коммерческой недвижимости" задолженности в размере 4 240 384 100 руб. 28 коп.

Определениями суда от 18.01.2012 и 05.03.2012 к участию в рассмотрении требования в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования, привлечены открытое акционерное общество "Концерн "Ижмаш" (далее - Общество "Концерн "Ижмаш"), открытое акционерное общество "Рособоронэкспорт" (правопреемник федерального государственного унитарного предприятия "Рособоронэкспорт") и Государственная корпорация "Ростехнологии".

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 05.06.2012 (резолютивная часть определения объявлена 17.05.2012) в удовлетворении требования Общества "НПО "Ижмаш" отказано.

Общество "НПО "Ижмаш" с вынесенным определением не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить в связи с нарушением судом норм материального и процессуального права.

В апелляционной жалобе ее заявитель ссылается на отсутствие в действиях Общества "Агентство коммерческой недвижимости" и Общества "Концерн "Ижмаш" злоупотребления правом, поскольку авали, как и эмитированные Обществом "Концерн "Ижмаш" векселя, были выданы в пользу федерального государственного унитарного предприятия "Рособоронэкспорт" (далее - ФГУП "Рособоронэкспорт"), они, также как и векселя, обеспечивали надлежащее исполнение и возврат платежей, гарантированных названным предприятием иностранному заказчику. Общество "НПО "Ижмаш" указывает на отсутствие злоупотребления правом и в его действиях, поскольку оно создано Государственной корпорацией "Ростехнологии" для целей объединения всех профильных активов предприятий группы "Ижмаш"; данное общество не являлось заинтересованным по отношению к обществам "Концерн "Ижмаш" и "Агентство коммерческой недвижимости" ни на даты эмитирования и авалирования векселей, ни на даты одобрения данных сделок. Помимо этого заявитель жалобы отмечает, что в случае оплаты векселей авалист приобретает права, вытекающие из векселя, против векселедателя, в связи с чем, полагает невозможным причинение вреда кредиторам должника.

До начала судебного заседания от должника и иных лиц, участвующих в деле, письменные отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель Общества "НПО "Ижмаш" доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, на отмене обжалуемого определения настаивал.

Все лица, участвующие в деле и не явившиеся в заседание суда апелляционной инстанции, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом. В силу ст.ст.156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) неявка лиц не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения суда проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между ФГУП "Рособоронэкспорт" (комиссионер) и Обществом "Концерн "Ижмаш" (комитент) заключен договор комиссии от 24.04.2006 N Р/686206250255-611624, согласно которому комитент поручает комиссионеру за комиссионное вознаграждение заключить от своего имени, но за счет комитента контракт с иностранным заказчиком.

В соответствии с условиями указанного договора комиссии комитентом (Обществом "Концерн "Ижмаш") переданы комиссионеру (ФГУП "Рособоронэкспорт") пять собственных простых беспроцентных векселей, составленных 29.04.2011:

КИФ 0000146 номиналом 24 600 461,90 долларов США,

КИФ 0000147 номиналом 15 692 556,20 долларов США,

КИФ 0000150 номиналом 78 462 781 долларов США,

КИФ 0000151 номиналом 5 993 388,32 долларов США,

КИФ 0000152 номиналом 26 363 891,24 долларов США,

сроком платежа - по предъявлении, местом платежа - г.Ижевск, проезд Дерябина, 3 (л.д.54-55, 57-58, 60-61, 63-64, 66-67 т.1).

Указанные векселя предоставлены комитентом комиссионеру по договору комиссии, с учетом дополнения к нему, в качестве обеспечения исполнения обязательств по финансовым гарантиям возврата аванса, надлежащего исполнения и возврата платежей, предоставленных комиссионером в соответствии с условиями контракта с иностранным заказчиком.

17.06.2011 Обществом "Агентство коммерческой недвижимости" по указанным векселям (векселедержатель ФГУП "Рособоронэкспорт") выданы авали. Авали даны на отдельных листах с указанием соответствующих сведений о реквизитах векселей (л.д.49-53 т.1).

23.06.2011 решением единственного участника Общества "Агентство коммерческой недвижимости" принято решение о добровольной ликвидации юридического лица; 06.07.2011 в журнале "Вестник государственной регистрации" опубликованы сведения о ликвидации данного общества; 08.07.2011 ликвидатор общества обратился в суд с заявлением о признании должника банкротом (указанные обстоятельства усматриваются из содержания решения арбитражного суда о признании Общества "Агентство коммерческой недвижимости" банкротом и карточки настоящего дела, размещенной на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации).

В соответствии с соглашением от 29.08.2011 N Р/686206250255-182656 (л.д.38-44 т.1), заключенным между открытым акционерным обществом "Рособоронэкспорт" (правопреемником ФГУП "Рособоронэкспорт"), Обществом "Концерн "Ижмаш" и Обществом "НПО "Ижмаш", стороны данного соглашения произвели замену указанных выше векселей Общества "Концерн "Ижмаш" на пять простых беспроцентных векселей, эмитированных Обществом "НПО "Ижмаш" 26.08.2011 на общую сумму 151 113 078,66 долларов США (векселя серии НПО 001, НПО 002, НПО 003, НПО 004, НПО 005, дата составления - 26.08.2011, место составления - г.Ижевск, срок платежа - по предъявлении, но не позднее 26.02.2013).

Передача векселей Обществом "НПО "Ижмаш" комиссионеру и передача векселей Общества "Концерн "Ижмаш" от комиссионера Обществу "НПО "Ижмаш" произведена путем подписания акта передачи векселей от 02.09.2011 (л.д.45-48 т.1).

Полученные векселя Общество "НПО "Ижмаш" 06.09.2011 предъявило к оплате Обществу "Концерн "Ижмаш" и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом Марданшиной С.М. составлены акты о протесте векселей (л.д.56, 59, 62, 65, 68 т.1).

На основании ст.32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 N 104/1341 (далее - Положение о переводном и простом векселе), Общество "НПО "Ижмаш" 07.09.2011 обратилось к Обществу "Агентство коммерческой недвижимости" с требованием оплатить задолженность по вышеуказанным векселям в размере 151 113 078 долларов США в течение пяти рабочих дней (л.д.69 т.1).

В связи с тем, что оплата не поступила, и в связи с признанием 28.10.2011 Общества "Агентство коммерческой недвижимости" несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства, Общество "НПО "Ижмаш" обратилось в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 151 113 078 долларов США, что в переводе на рубли составило 4 240 384 100 руб. 28 коп. на дату принятия судом к производству заявления о признании должника банкротом.

Проверив обоснованность требования кредитора, суд первой инстанции в соответствии со ст.ст.10, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) отказал Обществу "НПО "Ижмаш" во включении его требования в реестр требований кредиторов должника, усмотрев ничтожность сделок по выдаче авалей. При этом суд сделал вывод о том, что выдача Обществом "Агентство коммерческой недвижимости" авалей является злоупотреблением правом с целью причинения вреда своим кредиторам.

Данные выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, соответствующими нормам права и имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии с ч.2 ст.225 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со ст.71 Закона о банкротстве.

В соответствии с п.п.2, 3 ст.71 Закона о банкротстве суд в целях включения требования в реестр требований кредиторов должника проверяет его обоснованность с учетом возражений, в том числе кредиторов, предъявивших требование.

В суде первой инстанции уполномоченный орган заявил возражения относительно заявленного требования, указывая на то, что при выдаче спорных авалей как со стороны должника, так и со стороны лица, в чью пользу выдан аваль (Общество "Концерн Ижмаш"), имеет место злоупотребление правом, которое проявляется в том, что должник в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества для удовлетворения требований своих кредиторов, принимает на себя обязательства отвечать перед третьими лицами за исполнение обязательств заинтересованным лицом, каким по отношению к нему является Общество "Концерн "Ижмащ". При этом вновь принятые на себя обязательства многократно превышают стоимость активов Общества "Агентство коммерческой недвижимости", и без того недостаточных для удовлетворения кредиторских требований. Возражая против требования Общества "НПО "Ижмаш" уполномоченный орган также ссылался на недействительность сделок по выдаче авалей по основаниям ст.61.2 Закона о банкротстве и ст.ст.10, 167, 168 ГК РФ.

При рассмотрении спора судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что Общество "Концерн "Ижмаш", Общество "Ижмаш-Инвест" и должник являются аффилированными и взаимозависимыми лицами. Генеральный директор Общества "НПО "Ижмаш" Кузюк М.В. входит в состав совета директоров (наблюдательного совета) Общества "Концерн "Ижмаш", а единственный участник должника (общество с ограниченной ответственностью "Ижмаш-Инвест") является аффилированным лицом по отношению к Обществу "Концерн "Ижмаш" (п.78 списка аффилированных лиц - л.д.3-9 т.2).

Судом также установлено и участвующими в деле лицами не опровергнуто, что на момент выдачи авалей Общество "Агентство коммерческой недвижимости" обладало признаками неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Кроме того, судом первой инстанции отмечено, что на момент выдачи авалей признаками неплатежеспособности обладало и Общество "Концерн "Ижмаш", которое является выгодоприобретателем по вексельному поручительству и в интересах которого выдан аваль.

Положением о переводном и простом векселе закреплена презумпция действительности прав, вытекающих из векселя: права векселедержателя предполагаются действительными и существующими.

В соответствии с абз.2 ст.32 Положения о переводном и простом векселе обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы.

Согласно ст.17 Положения о переводном и простом векселе, обеспечивающей защиту добросовестного приобретателя, не основанные на тексте векселя возражения по вексельному обязательству могут иметь место, если векселедержатель, приобретая вексель, действовал сознательно в ущерб должнику.

В силу имеющейся заинтересованности Обществ "Концерн "Ижмаш", "Агентство коммерческой недвижимости" и "НПО "Ижмаш" данные общества не могли не знать о неплатежеспособности Обществ "Концерн "Ижмаш" и должника, об индоссировании векселей и выдаче авалей в преддверии банкротства векселедателя и авалиста.

Таким образом, единственной целью, которую преследовало Общество "НПО "Ижмаш", являлось включение его требования как векселедержателя в размере 4 240 484 100 руб. 28 коп. в реестр требований кредиторов Общества "Агентство коммерческой недвижимости", что позволяло бы ему получать денежные средства из конкурсной массы должника и оказывать существенное влияние на ход дела о банкротстве.

По соглашению от 29.08.2011 Общество "НПО "Ижмаш" передало Обществу "Рособоронэкспорт" собственные векселя взамен веселей Общества "Концерн "Ижмаш". Однако доказательства осуществления платежей по собственным векселям и, следовательно, наличия документально подтвержденных затрат на приобретение векселей Общества "Концерн "Ижмаш" в материалах дела отсутствуют. Кроме того, из текста данного соглашения, а также акта передачи векселей от 02.09.2011 не следует, что передаваемые векселя Общества "Концерн "Ижмаш" авалированы Обществом "Агентство коммерческой недвижимости", в связи с чем, отклоняется довод Общества "НПО "Ижмаш" о том, что аваль выдан в пользу векселедержателя - ФГУП "Рособоронэкспорт".

Судом первой инстанции также установлено отсутствие какого-либо обязательства, лежащего в основе выдачи должником авалей. Доказательства того, что проставление авалей было каким-либо образом связано с хозяйственной деятельностью данного общества и повлекло за собой получение им какой-то имущественной либо иной выгоды, не представлены. В силу заинтересованности участников спора Общество "НПО "Ижмаш" не могло не знать об этом.

Таким образом, Общество "НПО "Ижмаш", ссылаясь в подтверждение своих прав векселедержателя только на соблюдение формальных требований, действовало явно в ущерб кредиторам Общества "Агентство коммерческой деятельности", что позволяет конкурсному кредитору должника - уполномоченному органу противопоставить заявленному требованию личные возражения в соответствии со ст.17 Положения о переводном и простом векселе.

Исходя из ст.ст.17 и 77 Положения о переводном и простом векселе, в абстрактном вексельном обязательстве лицо, обязанное по простому векселю, освобождается от платежа, если оно докажет как наличие у него права на заявление личных возражений держателю ценной бумаги, так и обоснованность этих личных возражений (отсутствие основания вексельного обязательства и известность данного факта держателю векселя).

Согласно п.1 ст.10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

С учетом изложенного судом первой инстанции сделан правильный вывод о недобросовестности действий должника при выдаче авалей. Общество "НПО "Ижмаш" было осведомлено об этом ввиду заинтересованности, как с векселедателем, так и с авалистом, следовательно, его действия по включению вексельного долга в реестр требований кредиторов должника имеют цель исключительно причинения вреда кредиторам Общества "Агентство коммерческой недвижимости".

Поскольку обоснованность требования в сумме 4 240 384 100 руб. 28 коп. Обществом "НПО "Ижмаш" не подтверждена, суд первой инстанции правомерно отказал данному обществу во включении требования в указанной сумме в реестр требований кредиторов Общества "Агентство коммерческой недвижимости".

С учетом изложенного в настоящем постановлении, доводы заявителя жалобы, отклоняются судом апелляционной инстанции как необоснованные.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст.71 АПК РФ, являются законными и обоснованными.

Оснований для изменения или отмены определения суда первой инстанции, установленных ст.270 АПК РФ и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 05 июня 2012 года по делу N А71-6313/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Т.С. Нилогова

Судьи

О.Н. Чепурченко С.И. Мармазова