Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2012 г. N 03АП-2936/12

г. Красноярск

22 августа 2012 г.

Дело N А33-2341/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "10" августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "22" августа 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Хасановой И.А., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" в лице Лесосибирского межрайонного отделения (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692 г. Лесосибирск): Улитина С.П. - представителя по доверенности от 03.10.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу 03АП-2936/2012 общества с ограниченной ответственностью "Красноярская региональная энергетическая компания" (ИНН 246611820, ОГРН 1042402049434), 03АП-2937/2012 открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" в лице Лесосибирского межрайонного отделения (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692 г. Лесосибирск)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "30" мая 2012 года по делу N А33-2341/2012, принятое судьей Михайловой Т.В.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" в лице Лесосибирского межрайонного отделения (далее по тексту, истец, ОАО "Красноярскэнергосбыт", ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692 г. Лесосибирск) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к муниципальному унитарному предприятию "Жилищно-коммунального хозяйства г. Лесосибирска" (далее по тексту, ответчик МУП "Жилищно-коммунального хозяйства г. Лесосибирска", ИНН 2454017182, ОГРН 1062454012004 г. Лесосибирск) о взыскании долга за потребленную электрическую энергию в размере 398 342 рубля 90 копеек.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью "Красноярская региональная энергетическая компания" (далее по тексту ООО "Красноярская региональная энергетическая компания").

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2012 в удовлетворении исковых требований ОАО "Красноярскэнергосбыт" отказано.

Не согласившись с данным решением, ОАО "Красноярскэнергосбыт" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2012 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме, в связи со следующим:

- факт бездоговорного потребления выявлен в присутствии двух независимых представителей общественности Русина С.А. и Стадник С.В. в связи с чем акт выявления бездоговорного потребления является надлежащим доказательством по делу. Для составления акта безучетного потребления неоднократно приглашался генеральный директор ответчика, однако от присутствия при составления акта и от его подписи он отказался;

- осмотр прибора учета проводился в присутствии ответчика;

- расчет безучетного потребления электрической энергии производился на основании акта N 8 с учетом частично произведенных ответчиком оплат.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2012, ООО "Красноярская региональная энергетическая компания" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2012 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований истца в полном объеме, в связи со следующим:

- обстоятельства отраженные в акте N 35 от 09.02.2011 абонентом не оспариваются;

- осмотр прибора учета проводился в присутствии ответчика;

- акт N 8 от 15.02.2011 был передан ответчику нарочно, 16.02.2011 ответчик устранил недостатки выявленные истцом и подписал акт N 81 от 16.02.2011;

- судом первой инстанции неверно определено количество дней периода задолженности.

МУП "Жилищно-коммунального хозяйства г. Лесосибирска" представлены отзывы на апелляционные жалобы ОАО "Красноярскэнергосбыт", ООО "Красноярская региональная энергетическая компания" согласно которых просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суд от 09.07.2012 апелляционные жалобы приняты к производству, судебное заседание назначено на 10 августа 2012.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2012 года отменить и принять по делу новый судебный акт.

Ответчик и третье лицо, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем извещения судом первой инстанции (л.д.4,5,6,7 ) направления копии определения от 09.07.2012 о принятии апелляционных жалоб к производству, а также путем размещения публичных извещений о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб 12.07.2012 на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/) в судебное заседание своих представителей не направили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

19.03.2008 между открытым акционерным обществом "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и муниципальным унитарным предприятием "Жилищно- коммунального хозяйства, г.Лесосибирска" (абонент) заключен договор на электроснабжение N 4748, с учетом протокола согласования разногласий к договору от 24.03.2008, протокола урегулирования от 10.04.2008.

Согласно пункту 1.1 договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Пунктом 5.1.4 предусмотрено, что абонент обязан незамедлительно сообщать сетевой организации и "Гарантирующему поставщику" обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетного прибора учета, о нарушениях защиты и пломбирующих устройств прибора.

В приложении N 3 к договору стороны согласовали, схему расчета за потребленную электроэнергию, перечень расчетных приборов учета.

Актом о безучетном потреблении электроэнергии потребителями (юридическими лицами) N 8 от 15.02.2011, составленным ООО "Красноярская региональная энергетическая компания", установлен факт нарушения схемы включения прибора учета электроэнергии, выразившийся в изменении полярности включения измерительного трансформатора тока по фазе "В".

Согласно акту нарушение правильности работы счетчика вызвано несоблюдением требований завода - изготовителя в части правильности схемы подключения счетчика.

В соответствии с пунктом 7.6 договора, в случае повреждения расчетных приборов учета, изменения схемы включения приборов учета, гарантирующий поставщик вправе ввести ограничение на объекты абонента и произвести перерасчет расхода как произведение установленной мощности (или присоединенной мощности) и числа часов работы оборудования за период со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за срок исковой давности.

На основании выявленного факта безучетного потребления электроэнергии, истцом выполнен расчет расхода электропотребления абонента исходя из произведения присоединенной мощности и числа часов работы оборудования.

Согласно расчету истца, задолженность абонента за период с 29.12.2010 по 15.02.2011 составляет 398 342 рубля 90 копеек.

Поскольку ответчиком задолженность за потребленную электрическую энергию в размере 398 342 рубля 90 копеек не оплачена, истец обратился с настоящими исковыми требованиями в арбитражный суд Красноярского края.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора на электроснабжение N 4748, с учетом протокола согласования разногласий к договору от 24.03.2008, протокола урегулирования от 10.04.2008 и регламентированы параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Как следует из материалов дела, в спорный период ОАО "Красноярскэнергосбыт" осуществляло отпуск электроэнергии на присоединенные к электросетям объекты ответчика.

Правилами учета электрической энергии, утвержденными Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996, установлено, что учет электроэнергии производится на основе измерений с помощью счетчиков электрической энергии и информационно - измерительных систем (пункт 2.5), для учета электроэнергии должны использоваться средства измерений, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Государственный реестр средств измерений (пункт 2.6), средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пункт 3.5), перестановка, замена, а также изменение схем включения средств учета производится с согласия энергоснабжающей организации (пункт 4.7).

Согласно разделу 2.11 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 6 от 13.01.2003, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Наблюдение за работой средств измерений и учета электрической энергии, в том числе регистрирующих приборов и приборов с автоматическим ускорением записи в аварийных режимах, на электрических подстанциях (в распределительных устройствах) должен вести оперативный или оперативно-ремонтный персонал подразделений, определенный решением технического руководителя потребителя. Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электрической энергии персонал должен незамедлительно сообщать подразделению, выполняющему функции метрологической службы потребителя. Вскрытие средств электрических измерений, не связанное с работами по обеспечению нормальной записи регистрирующими приборами, разрешается только персоналу подразделения, выполняющего функции метрологической службы потребителя, а средств измерений для расчета с поставщиками или потребителями - персоналу подразделения совместно с их представителями. Установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчетные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их потребителя с разрешения энергоснабжающей организации. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Истцом заявлено требование о взыскании 398 342 рубля 90 копеек за бездоговорное потребление электроэнергии за период с 29.12.2010 по 15.02.2011 года. В качестве правового основания требований истец указывает пункты 151, 152 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530.

Согласно пункту 151 Правил N 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Пунктом 12 Правил N 530 предусмотрено, что в целях обеспечения надлежащего исполнения субъектами розничных рынков обязательств, сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков в порядке, установленном Правилами.

Как следует из материалов дела, сетевой организацией ООО "Красноярская региональная энергетическая компания", во исполнение условий договора N 016/3-77 от 16.11.2009, заключенного между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью "Красноярская региональная энергетическая компания" (сетевая организация), 15.02.2011 произведен осмотр электроустановки по адресу: г. Лесосибирск, ул. Привокзальная.

По результатам осмотра составлен акт N 8 о безучетном потреблении электроэнергии, согласно которому установлено нарушение схемы включения счетчика, а именно, нарушение полярности включения измерительных трансформаторов тока; схема учета электроэнергии не может быть допущена в эксплуатацию, а фиксируемый счетчиком расход электроэнергии не может быть принят в качестве расхода электроэнергии фактически потребленной потребителем. В акте указано, что при составлении акта присутствовал представитель потребителя генеральный директор МУП ЖКХ г.Лесосибирска Раманенский С.Н., который от подписи отказался ввиду несогласия с расчетом.

Из пояснений ответчика указанным в отзыве на апелляционную жалобу, следует, что акт N 8 от 15.02.2011 составлен в нарушение требований пункта 152 Правил функционирования розничных рынков, а именно без извещения ответчика о времени и месте проведения осмотра.

Согласно пункту 152 Правил N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Таким образом, исходя из указанных требований законодательства, если потребителем является юридическое лицо, то в акте в обязательном порядке должны содержаться сведения о его представителе, а сама проверка проводится в присутствии представителя юридического лица. Следовательно, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктом 152 Правил N 530. Буквальное следование требованиям данного пункта позволяет соблюсти баланс интересов как сетевой организации, так и потребителя.

Поскольку истцом не представлено в материалы дела доказательств уведомления ответчика либо присутствия представителя ответчика при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 8 от 15.02.2011, а так же доказательств отказа ответчика, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении суд апелляционной инстанции отклоняет доводы истца, третьего лица об устном уведомлении ответчика о дате составления акта N 8 от 15.02.2011.

Кроме того, доводы заявителей жалобы об отказе ответчика от подписания акта безучетного потребления электроэнергии N 8 не подтверждаются представленными в материалы дела доказательствами.

Из акта N 8 от 15.02.2011 усматривается, что при осмотре систем учета электроэнергии ответчика и составлении акта присутствовали: представитель сетевой организации ООО "Красноярская региональная энергетическая компания" Петухов А.А., генеральный директор МУП ЖКХ г. Лесосибирска Раменский С.Н., представители общественности Русин С.А., Стадник С.В. Подписан данный акт - представителем сетевой организации ООО "Красноярская региональная энергетическая компания" Петуховым А.А., представителями общественности Русиным С.А., Стадник С.В.. Генеральный директор МУП ЖКХ г. Лесосибирска Раменский С.Н. согласно спорному акту от подписи отказался, так как не согласен с расчетом.

Из представленных в материалы дела представителем истца возражений на отзыв на исковое заявление от 12.04.2012 (л.д. 267) следует, что представителем ООО "Красноярская региональная энергетическая компания" Петуховым А.А для составления акта осмотра систем учета электроэнергии неоднократно приглашался генеральный директор МУП ЖКХ г. Лесосибирска Раменский С.Н., однако он от присутствия при составлении акта N 8 отказался. Из пояснений Петухова А.А. следует, что Раменский С.Н. был включен в акт в надежде на то, что он его подпишет позже. На предложение подписать акт N 8 от 15.02.2012 Раменский С.Н. ответил отказом, объяснив это несогласием с расчетом.

Из пояснений представителя ответчика данных в отзыве на апелляционную жалобу и в отзыве на исковое заявление суду первой инстанции (л.д.255-256) Раменский С.Н. при составлении акта N 8 от 15.02.2011 не присутствовал в силу неосведомленности о времени и месте составления соответствующего акта, а так же о самом факте составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии он не знал.

Поскольку представителем сетевой организации Петуховым А.А. составившим акт N 8 о безучетном потреблении электроэнергии факт отсутствия представителя потребителя при составлении акта подтверждается, факт извещения о дате и месте проведения осмотра приборов учета материалами дела не подтвержден, суд первой инстанции правильно сделал вывод о том, что акт N 8 составлен с нарушением Правил N 530, устанавливающих обязательность участия представителя потребителя при составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии.

Представленный в материалы дела акт N 81 от 16.02.2011 не восполняет отсутствие надлежаще оформленного акта N 8 от 15.02.2011 поскольку составлен на предмет проверки схемы подключения и содержит сведения о замерах фазы А,В,С прибором "ВАФ" N 12462.

Иные доказательства, в подтверждение факта безучетного потребления электрической энергии истцом в материалы дела не представлены.

Пунктом 154 Правил N 530 предусмотрено, что при выявлении случаев безучетного потребления электрической энергии сетевая организация, если иное не установлено договором оказания услуг по передаче электрической энергии, направляет гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) уведомление с предложением принять участие в составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как следует из материалов дела, право сетевой организации составлять акты о нарушении учета электроэнергии и расчета количества безучетного потребления энергии установлено также пунктом 3.4.1 договора.

Пунктом 3.4.1 договора N 016/3-77 от 16.11.2009 предусмотрено, что сетевая организация имеет право составлять акты о нарушении учета электроэнергии и расчета количества безучетного потребления электроэнергии в порядке, установленном в приложении N 6. В пункте 3 приложения N 6 к договору имеется ссылка на приложение 6.1, в котором отражена форма акта проверки пользования электрической энергии потребителями-юридическими лицами.

В соответствии с пунктами 151 и 152 Правил N 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В случае выявления фактов безучетного потребления электрической энергии составляется акт о ее неучтенном потреблении, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Согласно пункту 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящих Правил.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзацем 2 пункта 156 Правил N 530).

Объем безучетного потребления электрической энергии вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства, с использованием которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

В силу пункта 79 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи) электрической энергии) и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, признается безучетным потреблением электрической энергии.

Из анализа указанной нормы материального права следует, что определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как Правилами N 530 (пункт 79), так и договором энергоснабжения.

В силу части 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Из содержания указанной нормы материального права следует, что под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации пределов осуществления гражданских прав, имеющее намерение к причинению вреда и создающее условия для его наступления (шикана). При этом, законодатель при формировании данной нормы, определил диспозитивность ее основы установив помимо шиканы возможность проявления злоупотребления правом в иных нерегламентированных законом формах.

Для установления в действиях граждан и юридических лиц злоупотребление правом необходимо установить их намерения при реализации принадлежащих им гражданских прав, которые направлены на нарушение прав и законных интересов иных участников гражданского оборота или создают такую возможность их нарушения, при этом выявить действительную волю лица злоупотребившего правом возможно при характеристике последствий реализации гражданских прав таким лицом, непосредственно связанные с его последующим поведением.

Таким образом, принимая во внимание указанные требования закона, положения пункта 79 Правил N 530 определяющего основные признаки безучетного потребления электрической энергии, характеризуют действия покупателя как злоупотребление правом (действия направленные на искажение данных о фактическом потреблении ресурса).

Главой XII Правил N 530 урегулированы порядок и последствия выявления безучетного потребления электрической энергии.

Учитывая тяжесть негативных экономических последствий, которые наступают для потребителя в связи с выявлением факта безучетного потребления электроэнергии, и конструкцию норм права, законодатель квалифицировал указанные последствия как ответственность за совершение действий в форме злоупотребления правом.

Следовательно, для признания действий потребителя в виде безучетного потребления электроэнергии установление одного факта нарушения схемы включения счетчика, является недостаточным, данное обстоятельство само по себе свидетельствует лишь о возможности применения с даты обнаружения указанного факта иного способа определения количества поставленной электрической энергии, предусмотренного Правилами N 530 либо соглашением сторон.

В связи с чем, для признания действий МУП "Жилищно-коммунального хозяйства г. Лесосибирска" как безучетное потребление электрической энергии в спорный период необходимо включить в предмет судебного исследования вопрос об установлении действий совершенных ответчиком путем вмешательства в работу прибора учета или выразившихся в несоблюдении со стороны абонента установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, либо иных действий покупателя (абонента), прямо предусмотренных договором, и приведших в итоге к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, также свидетельствующих о безучетном потреблении электрической энергии.

Как следует из материалов дела, в задании от 25.06.2008 отражен факт установки счетчика N 151026, указано, что элементы измерительного комплекса (корпус, клеммная крышка, шкаф учета, ТТ) опломбированы пломбами, на клейменной крышке установлена пломба N ГП КЭС Л8.

Согласно акту N 8 от 15.02.2011 на клейменной крышке прибора учета N151026, установленного на ЦТП по ул. Привокзальной находится пломба N ГП КЭС Л8.

Согласно акту N 81 от 16.02.2011 на клейменной крышке прибора учета N 151026, установленного на ЦТП по ул. Привокзальной находится пломба N ЛФ-Л2.

Поскольку с момента установки прибора учета и опломбирования (28.06.2008) до момента выявления истцом факта безучетного потребления электроэнергии (15.02.2011) пломба на приборе учета N 151026 не заменялась и акт N 8 не содержит ссылок на повреждение пломбы N ГП КЭС Л8 на клейменной крышке, факт вмешательства ответчика в работу прибора учета истцом не доказан. Замена пломбы допущена в период с 15.02.2011 по 16.02.2011, то есть в результате проверки истца.

Кроме того, 02.02.2011 инспектором Лесосибирского МРО ОАО "Красноярскэнергосбыт" Ястремским А.А. и представителем абонента, главным энергетиком Почекутовым А.А. при осмотре электроустановки N 151026 по адресу: г.Лесосибирск, ул.Привокзальная, был составлен акт N 131/5-37, в соответствии с которым при осмотре установлено, что ТУ на организацию учета электроэнергии выполнены в полном объеме, замечаний нет.

Поскольку при проведении проверки не установлено, что пломбы на приборе учета отсутствовали либо были повреждены по вине абонента, судом первой инстанции правильно сделан вывод, что истец не доказал вину ответчика в неисправности схемы учета.

Кроме того, в акте N 8 отсутствуют необходимые для расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии сведения, позволяющие определить объем потребленной электроэнергии - не зафиксированы показания прибора учета, присоединенная мощность принимающего устройства, не отражена дата предыдущей проверки. Доказательств вмешательства ответчика в работу прибора учета, истцом не представлено, в связи с чем суд первой инстанции правильно сделал вывод о том, что у суда отсутствует возможность установить относимость показаний данного счетчика к предмету спора исходя из вышеуказанного акта.

Из материалов дела следует, что в силу задания на выполнение работ по обслуживанию приборов учета электрической энергии от 25.06.2008 прибор учета N 151026, установленный на ЦТП по ул. Привокзальной, трансформаторы тока, клейменная крышка были опломбированы. Каких либо нарушений не выявлено. Данное задание подписано представителем ОАО "Красноярскэнергосбыт" Прохоровым.

Согласно акту N 8 от 15.02.2011 составленного ОАО ООО "Красноярская региональная энергетическая компания" контрольная проверка прибора учета N 151026 произведена 29.12.2010, каких либо нарушений не выявлено, однако в материалы дела представлен акт N 131/5-37 от 02.02.2011 составленный представителем истца, согласно которому истцом произведена проверка прибора учета N151026 в полном объеме и нарушений не выявлено. Поскольку предыдущая проверка была произведена 02.02.2011, то судом первой инстанции правильно сделан вывод, что за начало периода просрочки оплаты следует принимать 02.02.2011.

Доводы истца, третьего лица о том, что судом первой инстанции неверно определен период взыскания задолженности отклоняются судом апелляционной инстанции поскольку в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в подтверждение обоснованности заявленных требований сетевая компания должна доказать не только факт и размер безучетного потребления электрической энергии, но и правильно определить период, за который определяется объем безучетного потребления электрической энергии.

Пунктом 155 Правил N 530 предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена. объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Правилами, определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Поскольку проверка прибора учета N 151026 произведена истцом 02.02.2011 (акт N131/5-37) потребление электроэнергии в период с 29.12.2010 по 15.02.2011 не может быть признано безучетным потреблением.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал истцу в удовлетворении исковых требований.

Принимая во внимание указанные выше нормы права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что доводы ответчика изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции не состоятельными и не могут служить основанием для изменения решения на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы, уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "30" мая 2012 года по делу N А33-2341/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

И.А. Хасанова Н.А. Кириллова