Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 4 сентября 2012 г. N 06АП-4076/12

г. Хабаровск

04 сентября 2012 г.

Дело N А73-6910/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 сентября 2012 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Харьковской Е.Г.

судей Дроздовой В.Г., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стрекаловской О.О.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Желдорремстрой": представители не явились;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска: Тонконогова С.Н., представитель по доверенности от 10.01.2012 N 04-26/4;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска на определение от 17.07.2012 по делу N А73-6910/2011 Арбитражного суда Хабаровского края принятое судьей Никитиной Т.Н.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Желдорремстрой"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска

о признании недействительными решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части и требований об уплате налога, сбора, пени и штрафа

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Желдорремстрой" (ИНН 2721082282, адрес: 680000, г.Хабаровск, ул.Комсомольская, 41 офис 2, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска (ИНН 2721031295, адрес: 680030, г.Хабаровск, ул. Ленина, 57, далее - налоговый орган) с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании недействительным решения от 31.03.2011 N 38 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части и требований от 03.06.2011 NN 1443, 1444, 1445 и 1445/1 об уплате налога, сбора, пени и штрафа.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 30.09.2011 заявленные обществом требования удовлетворены, решение налогового органа от 31.03.2011 N 38 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и требования от 03.06.2011 NN 1443, 1444, 1445, 1445/1 об уплате налога, сбора, пени и штрафа признаны недействительными в части налога на прибыль организаций в сумме 17 524 251 руб., НДС в сумме 14 782 886 руб., пени по указанным налогам в общем размере 8 721 651,38 руб., штрафов по п. 1 ст. 122, п. 1 ст. 126 НК РФ в общем размере 5 653 899 руб., всего 46 682 687,38 руб.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2011 решение арбитражного суда первой инстанции от 30.09.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.04.2012 решение суда от 30.09.2011 и постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2011 отменены в части признания недействительным решения налогового органа о доначислении налога на прибыль в сумме 17 524 251 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 14 782 886 руб., пеней и штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), соответствующих данным суммам; требований от 03.06.2011 N 1443, N 1444 об уплате указанных сумм налога на прибыль, НДС, пеней и штрафов, в отмененной части дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 17.07.2012 производство по делу N А73-6910/2011 приостановлено до рассмотрения Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации дела N ВАС-2341/12 (дело N А71-13079/2010-А17).

Не согласившись с принятым судебным актом, налоговый орган обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции от 17.07.2012 по делу N А73-6910/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы налоговый орган ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель налогового органа доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Считает, что дела не являются аналогичными, так как дело N А71-13079/2010-А17 (N ВАС-2341/12) рассматривалось в рамках договора поставки и в связи с недостоверностью документов исключались из состава расходов налогоплательщика значительная часть затрат, а по делу N А73-6910/2011 налоговым органом установлено выполнение работ (оказание услуг) по договорам строительного подряда, проектным договорам, договору на оказание транспортных услуг и отсутствуют основания для применения расчетного метода для определения суммы понесенных расходов. Представитель просил апелляционный суд отменить определение Арбитражного суда Хабаровского края от 17.07.2012 по делу N А73-6910/2011.

Общество в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечило, ходатайствовало о рассмотрении жалобы в его отсутствие, в отзыве просило определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

О времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы стороны извещены надлежащим образом по правилам статьи 123 АПК РФ, в том числе с учетом разъяснений, изложенных в пунктах 4, 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителя налогового органа, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа.

Как следует из материалов дела, определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.04.2012 N ВАС-2341/12 дело N А71-13079/2010-А17 Арбитражного суда Удмуртской Республики передано в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра судебных актов в порядке надзора, в целях обеспечения единообразного подхода к разрешению подобных споров.

В соответствии с главой 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) в случае возникновения обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела, которые могут повлиять на законность принятого судебного акта, арбитражный суд приостанавливает производство по делу на срок до момента устранения данных обстоятельств.

В силу части 1 статьи 143 АПК РФ арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

По данной категории дел существует различная судебная практика, в то время как позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее ВАС РФ) является определяющей для разрешения дел, в том числе с применением норм НК РФ.

Апелляционный суд отклоняет довод жалобы налогового органа о том, что аналогичность спора устанавливается по виду договора, заключенного со спорными контрагентами. Основанием являются схожие обстоятельства по делам N А71-13079/2010-А17 и N А73-6910/2011: налоговым органом указано о недостоверной информации в представленных документах, не проявлении должной осмотрительности налогоплательщиком в выборе контрагентов, наличии умысла на получение необоснованной налоговой выгоды. Сформированная правовая позиция ВАС РФ по применению соотношения положений статей 31 и 252 НК РФ имеет значение для объективного, законного, единообразного рассмотрения спора по делу N А73-6910/2011.

Проверив законность и обоснованность оспариваемого определения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 17.07.2012 по делу N А73-6910/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.Г. Харьковская

Судьи

В.Г. Дроздова Е.А. Швец