Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 сентября 2012 г. N 09АП-22545/12

г. Москва

05 сентября 2012 г.

Дело N А40-10107/12-51-90

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 сентября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей В.Р. Валиева, А.И. Трубицына

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.О. Тимошенко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Термафлекс Изоляция+"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 22 мая 2012 года

по делу N А40-10107/12-51-90, принятое судьей Т.В..Васильевой,

по иску ООО "Термафлекс Изоляция+" (МО, Щелково, Пролетарский пр. 10)

к Каланде Андрею Владимировичу (Москва, Славянский б-р, 5, корп. 1, кв. 851)

о защите деловой репутации

при участии в судебном заседании:

от истца: Проценко Т.И. (по доверенности от 15.10.2011)

в судебное заседание не явились представители:

от ответчика: извещен.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Термафлекс Изоляция+" (далее - ООО "Термафлекс Изоляция+", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Каланде Андрею Владимировичу (далее - Каланда А.В.):

- о признании несоответствующими действительности и порочащими деловую репутацию истца сведений, распространенных в сети Интернет на сайте http://www.polybuten.ru, а именно:

"Правда о полибутеновых трубах Флексален (Flexalen). Аварийно опасно!!!"

"_полибутилен = полибутен, материал который с начала своего использования уже имеет массу накопленного негативного опыта. Помимо американского опыта есть и опыт поставки таких труб в России".

"Флексален (Flexalen) - это теплоизолированные трубы, которые частично производятся в Голландии холдингом Термафлекс (Thermaflex) и частично в России (так называемые "многотрубные" системы), российским отделением, компанией "Термафлекс Изоляция+", расположенной в городе Щелково Московской области".

"На данный момент после подобных серий массовых аварий в Северной Америке (США и Канаде) полностью прекращено применение трубопроводов из полибутена. Сумма удовлетворенных исков к компаниям-производителям (в частности Shell, крупнейшему производителю) этих труб составляет почти 1 млрд. долларов.

Чем больше диаметр напорной трубы, тем больше велик риск образования трещин, т.к. труба становится более хрупкой и менее пластичной, известны случаи, когда труба Flexalen доезжала к заказчику вот в таком неприглядном виде".

"Почему полибутилен до сих пор продается?

Shell Chemical Company являлась производителем полибутиленовых смол только в США. В январе 1996 года Shell объявила, что прекращает продажу смол PB для использования в трубном рынке США. Однако Shell продолжает продавать PB смолы для производства труб, но только на неамериканских рынках".

"Помимо материала труб при покупке обращайте внимание на качество изготовления напорных труб у Flexalen, так как их характерная особенность - повышенная овальность (не устраняется в процессе эксплуатации, в отличие от РЕХ), что затрудняет установку конечных фитингов, и стенка трубы, имеющая разную толщину, что особенно хорошо видно на трубах диаметром от 40мм и больше".

"Однако качество теплоизоляции у труб Flexalen говорит само за себя:

Налицо крупноячеистая структура с большим количеством открытых пор (до 50%), количество ячеек - 80/см2. Некачественное заполнение вокруг напорных труб видно невооруженным глазом. Между напорными трубами часто происходит разрыв теплоизоляции.

Кроме того, Термафлекс предлагает трубы с уменьшенной толщиной изоляции, относительно других производителей, так, например, труба Флексален 110 мм в кожухе 160 мм будет иметь теплоизолирующий слой толщиной всего 15мм, что практически равно отсутствию теплоизоляции, с учетом ее "качества". Таким образом, покупатель, желая сэкономить на покупке трубы, многократно переплачивает разницу в стоимости за счет существенно повышенных теплопотерь в процессе всего периода эксплуатации.

Другая особенность теплоизоляции в трубах Flexalen - повышенная дегазация в процессе эксплуатации. Т.е. непосредственно после производства теплоизоляция имеет максимальные характеристики (и именно сразу после производства производятся испытания труб, показывающие максимальные результаты, лучшие, на какое-то время, чем у конкурентов), которые через небольшой промежуток времени начинают существенно ухудшаться. Газ изобутан, использующийся для вспенивания и "обладающий меньшим коэффициентом теплопроводности по сравнению с воздухом", просто-напросто уходит из теплоизолирующего слоя трубы. Тем самым не только ухудшая теплоизолирующие свойства, но и повышая риск пожароопасности при возникновении источника огня, т.к. пары изобутана образуют с воздухом взрывоопасные смеси, которые могут распространяться далеко от места утечки, взрываясь при нагревании, от искр, пламени".

"Только это "утверждение" расходится с суровой действительностью, поскольку вследствие открытой (а не закрытой на 99%, как утверждают) структуры изоляции, после сквозного повреждения защитного кожуха вода без особых проблем проходит через весь изоляционный слой, выходя с конца трубы, что прекрасно заметно на видео, снятом непосредственно на двух объектах с использованием труб Flexalen, которые имели повреждения кожуха, невидимые глазу. Однако, грунтовой воде этого оказалось достаточно, чтобы, попав в теплоизолирующий слой, вода легко просочилась как непосредственно через теплоизоляцию, так и в местах примыкания кожуха к теплоизоляции. Причем просочилась в таком количестве, которого оказалось достаточно, чтобы залить пол в котельной. Ну и, естественно, мокрая теплоизоляция теряет все свои теплоизолирующие свойства, "обеспечивая" большие теплопотери в процессе эксплуатации. На фотографии ниже хорошо видно, насколько "надежно" кожух "приварен к теплоизоляции".

"Поэтому заявление о том, что "по результатам испытаний согласно ГОСТ 17177-94 влагопоглощение по объему составляет всего 0,18% - 0,8%, т.е. не превышает даже 1%" является не более, чем рекламным трюком".

"Вот в таком виде поставляются теплоизолированные полибутиленовые трубы Флексален (Flexalen) конечному заказчику. (Объект - "Институт Мозга Человека" г. Санкт-Петербург)".

"Эти фотографии лучше любых слов "говорят" о хрупкости и низком качестве теплоизолированных полибутиленовых труб Флексален (Flexalen)".

"А вот совсем свеженькие фотографии, которые только подтверждают все вышесказанные слова о полибутиленовых теплоизолированных трубах Flexalen (флексален). Фотографии сделаны в 2011 году на специализированных выставках"

"Обратите внимание на качество изоляции. Еще раз повторимся, что это выставочные образцы... да, и дикая "овальность" труб тоже "впечатляет".

"Соответствие ГОСТ-Р": "Не соответствует (сертификат только на соответствие ТУ от производителя). Кстати, это добровольная сертификация, а на такую продукцию должна быть обязательная!!!"

"Гарантия": "Отсутствует!!!"

"Начиная с диаметра 50мм появляется сильная овальность трубы, мешающая установке фитингов и проведению сварки (требуется специальный инструмент для выравнивания труб)".

"На больших диаметрах, вследствие особенностей полибутена (непластичный материал) возможно образование сколов трубы и продольных трещин, разрушающих трубу. Именно по этой причине полибутен запрещен к использованию в США и Канаде на системы отопления и горячего водоснабжения".

"Крупнопористая теплоизоляция (менее 50% закрытых пор), разрывающаяся от простого давления рукой".

"Вспенивание при производстве происходит при помощи изобутана, взрывоопасного газа, который в течение года улетучивается из теплоизоляции, существенно ухудшая ее характеристики. В случае повреждения наружного кожуха трубы (следствие низкого качества теплоизоляции) вода из грунта просачивается сквозь теплоизоляцию прямо в дом. Видео: http://www.youtube.com/watch?v=gbPXcIx_fjg".

"Трубы Flexalen в реальности имеют гораздо большие потери, чем заявляет производитель, причем теплопотери еще и увеличиваются в процессе эксплуатации".

"Сварные соединения нуждаются в тщательной подготовке, температуре не менее 5оС, высокой квалификации. Не говоря о наличии специального дорогостоящего оборудования как для сварки, так и выравнивания труб перед сваркой. А стоимость инспекционных колодцев ниже, чем стоимость инструмента для сварки".

"Кроме того, запрещено совмещение в одном кожухе труб для холодной воды и отопления и/или ГВС. Многотрубные системы Флексален производятся не в заводских условиях, а собираются вручную, именно поэтому между трубами нет никакой изоляции и засунуть в кожух могут любое количество труб, которое туда поместится (до 6), в том числе и совместив ХВС с другими трубами".

"В результате труба ХВС сильно нагревается, и потребитель получает не холодную воду, а нагретую, при этом недостаточно просто слить воду, т.к. сильно нагревается не только застоявшаяся вода, а сама труба. А трубы отопления и ГВС в это время соответственно остывают".

"Как показывает опыт, кожух у труб Flexalen легко повреждается при монтаже и/или перевозке, кожух "приварен" к теплоизоляции лишь частично, местами, а теплоизоляция не только впитывает воду, но и пропускает ее через себя внутрь здания".

"Дегазация - процесс непрерывный, как следствие - постоянное ухудшение теплоизолирующих свойств материала, именно поэтому Thermaflex испытывает свои трубы Flexalen непосредственно сразу после их производства, когда теплоизоляция имеет наилучшие показатели".

- запрещении ответчику дальнейшее распространение указанных сведений, порочащих деловую репутацию истца;

- обязании опубликовать в сети Интернет на сайте http://www.polybuten.ru опровержение в виде текста решения суда.

Требование, предъявленное со ссылкой на нормы статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), мотивировано тем, что на сайте, администратором которого является Каланда А.В., размещена недостоверная информация, порочащая деловую репутацию истца, распространение которой влечет неблагоприятные последствия в хозяйственной деятельности ООО "Термафлекс Изоляция+".

Решением суда первой инстанции от 22 мая 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ООО "Термафлекс Изоляция+" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило отменить решение от 22 мая 2012 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает на распространение ответчиком вышеперечисленных сведений, которые являются утверждением о реализации ООО "Термафлекс Изоляция+" недоброкачественной, не пригодной к эксплуатации аварийно опасной продукции.

Заявитель не согласен с выводом суда об оценочном характере распространенной информации, а также на ошибочность мнения суда первой инстанции о том, что информация, размещенная на сайте, является субъективным мнением.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, удовлетворить исковые требования.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, явку в суд уполномоченного представителя не обеспечил.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя ответчика.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статьи 266, части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы ответчика, выслушав представителя истца, не находит оснований для отмены решения суда от 22 мая 2012 года на основании следующего.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 33 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно положениям статьи 150 ГК РФ деловая репутация является нематериальным благом, защищаемым в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, в случае и порядке, ими предусмотренными.

В силу пунктов 1 и 7 статьи 152 ГК РФ гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

Правила данной статьи о защите деловой репутации гражданина соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица.

Истец ссылается на то, что в сети Интернет на сайте http://www.polybuten.ru, администратором которого является Каланда А.В., распространена информация, не соответствующая действительности и порочащая его деловую репутацию.

Истец считает, что информация, содержащаяся на сайте, не соответствуют действительности и является порочащей, поскольку содержит утверждения о нарушении действующего законодательства, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики и обычаев делового оборота.

Как утверждает истец, он является единственным в России поставщиком вышеуказанной продукции из Нидерландов, а также является Лицензиатом по лицензионному договору на использование товарного знака Flexalen по международному товарному знаку. Таким образом, из опубликованных сведений для потребителей следует вывод, что истец нарушает закон, реализует недоброкачественную и опасную в эксплуатации продукцию, что порочит его деловую репутацию. Факт распространения порочащих сведений подтверждается протоколами осмотра, произведенных нотариусом г. Москвы от 28.10.2011 и 29.11.2011 (л.д.13-19, 20-28).

Распространителем порочащих сведений является ответчик, поскольку администратором домена http://www.polybuten.ru является Каланда А.В., что подтверждается справкой ООО "Регги Бизнес" от 28.10.2011 N 21.

Судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что представленная на сайте информация не порочит деловую репутацию истца.

В соответствии с пунктом 1 статьи 152 ГК РФ обязанность доказывать соответствие действительности распространенных сведений лежит на ответчике. Истец обязан доказать факт распространения сведений лицом, к которому предъявлен иск, а также порочащий характер этих сведений.

В пункте 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 3) дано разъяснение, что обстоятельствами, имеющими в силу статьи 152 ГК РФ значение для дела, которые должны быть определены судьей при принятии искового заявления и подготовке дела к судебному разбирательству, а также в ходе судебного разбирательства, являются: факт распространения ответчиком сведений об истце, порочащий характер этих сведений и несоответствие их действительности. При отсутствии хотя бы одного из указанных обстоятельств иск не может быть удовлетворен судом.

Под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан или деловую репутацию граждан и юридических лиц, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи.

Не соответствующими действительности сведениями являются утверждения о фактах или событиях, которые не имели места в реальности во время, к которому относятся оспариваемые сведения.

Порочащими, в частности, являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина либо юридического лица.

В пункте 9 Постановления Пленума ВС РФ N 3 разъяснено, что обязанность доказывать соответствие действительности распространенных сведений лежит на ответчике. Истец обязан доказать факт распространения сведений лицом, к которому предъявлен иск, а также порочащий характер этих сведений.

В пункте 1 Постановления Пленума ВС РФ N 3 разъяснено, что право граждан на защиту чести, достоинства и деловой репутации является их конституционным правом, а деловая репутация юридических лиц - одним из условий их успешной деятельности.

В силу статьи 17 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации. При этом осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

Оспариваемые истцом сведения являются выражением субъективного, оценочного мнения относительно полимерных труб Флексален.

Оценочные выводы автора являются мнением, что, согласно разъяснениям п.9 Постановления Пленума Верховного Суда N 3 от 24.02.2005 не может быть предметом судебной защиты в порядке ст. 152 Гражданского кодекса РФ.

Информация, содержащаяся на сайте, представляет собой суждение ответчика, поскольку не содержит утверждения о нарушении истцом действующего законодательства или моральных принципов, также в нем не дается и оценка производственно-хозяйственной деятельности истца, которые умаляют деловую репутацию данного юридического лица. На сайте не имеется упоминания об истце как производителе либо поставщике.

Представленная на сайте информация носит аналитический, оценочный характер. Опубликованные на сайте в сети Интернет оценочные суждения, мнения, убеждения, не могут являться сведениями, порочащими деловую репутацию истца.

На основании изложенного, судебная коллегия апелляционного суда приходит к выводу о недоказанности истцом порочащего характера сведений, распространенных на сайте http://www.polybuten.ru.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, Девятый арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

В соответствии со статьями 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22 мая 2012 года по делу N А40-10107/12-51-90 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Термафлекс Изоляция+" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

В.Р. Валиев А.И. Трубицын