Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2012 г. N 09АП-24872/12

город Москва

10 сентября 2012 г.

дело N А40-79688/11-107-343

Резолютивная часть постановления оглашена 06.09.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 10.09.2012.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей Л.Г. Яковлевой, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.А. Солодовником

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2012

по делу N А40-79688/11-107-343, принятое судьей Лариным М.В.

по заявлению Негосударственного Пенсионного фонда "Согласие" (ОГРН 1027700084895), город Москва, Страстной бульвар, дом 10/34)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве (ОГРН 1047707042130), 127006, город Москва, улица Долгоруковская, дом 33/1)

третье лицо - "Мариниоса Пропертиз ЛТД" (республика Кипр)

о признании недействительными решений, возмещении НДС;

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Быкова А.В. по доверенности N 53 от 30.08.2012;

от заинтересованного лица - Бобков А.А. по доверенности N 05-35/12377 от 18.03.2010;

от третьего лица - не явился, извещен;

установил:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2012 признаны недействительными, вынесенные Инспекцией Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве в отношении Негосударственного пенсионного фонда "Согласие" решение от 21.04.2011 N 17-13/8668455 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение от 21.04.2011 N 17-12/8668455 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению и на инспекцию возложена обязанность возместить Негосударственному пенсионному фонду "Согласие" суммы НДС за 3 квартал 2010 в размере 1.935.795 руб. в порядке установленном ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации.

В качестве третьего лица в деле участвует Компания "МАРИНИОСА ПРОПЕРТИЗ ЛТД" (Республика Кипр), представитель в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился.

Не согласившись с принятым решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

Представитель третьего лица - "Мариниоса Пропертиз ЛТД" (Республика Кипр) не явился, дело рассмотрено в порядке, предусмотренном ст. ст. 121. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители инспекции и общества в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что инспекцией проведена камеральная проверка представленной 20.10.2010 обществом декларации по НДС за 3 квартал 2010 (том 3 л.д. 121-124).

По результатам проверки составлен акт камеральной проверки от 03.02.2011 N 17-13/8668455А (том 1 л.д. 19-25), рассмотрены возражения и материалы проверки (протокол от 09.03.2011 - том 2 л.д. 8), проведены на основании решения от 21.03.2011 N 17-13/8668455доп (том 2 л.д. 9) дополнительные мероприятия налогового контроля, результаты которых рассмотрены с участием налогоплательщика (протокол от 21.04.2011 - том 2 л.д. 10).

Решением от 21.04.2011 N 17-13/8668455 (том 1 л.д. 7-17) налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату НДС в виде штрафа в размере 383.258 руб., начислены пени по состоянию на 21.04.2011 в размере 75.527 руб., предложено уплатить недоимку по НДС в размере 1.916.296 руб., пени и штраф, уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 3 квартал 2010 на 1.935.795 руб., внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; решением от 21.04.2011 N 17-12/8668455 об отказе в возмещении полностью суммы НДС (том 1 л.д. 18) налоговым органом установлено занижение налоговой базы по НДС за 3 квартал 2010 в размере 21.400.509 руб. и отказано в возмещении НДС в размере 1.935.795 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 21.06.2011 N 21-19/059759@ (том 5 л.д. 87-88) решения инспекции от 21.04.2011 оставлены без изменения.

Обществом представлена 20.10.2010 декларация по НДС за 3 квартал 2010 (том 3 л.д. 121-124), в которой отражены показатели: (раздел 1) - сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета - 1.935.795 руб.; (раздел 3) - реализация товаров (работ, услуг), облагаемая по ставке 18 % - 1.822.721 руб., сумма налога - 328.090 руб., облагаемая по ставке 18/118 % - 247.400 руб., сумма налога - 37.739 руб., налоговые вычеты - 2.301.624 руб.

Налоговым органом установлено, что обществом при продаже в 2010 компании "МАРИНИОСА ПРОПЕРТИЗ ЛТД" (Республика Кипр) здания по адресу: город Москва, Зеленый проспект, дом 5/12, стр. 4 по договору купли-продажи от 05.05.2010 за 15.000.000 руб. (том 2 л.д. 79-83) и здания по адресу: город Москва, Зеленый проспект, дом 5/12, стр. 6 по договору купли-продажи от 05.05.2010 за 10.500.000 руб. (том 2 л.д. 84-88), определена в выставленных покупателю счетах-фактурах от 29.07.2010 N 14 и от 29.07.2010 N 13 (том 4 л.д. 37-38) налоговая база для исчисления НДС на основании п. 3 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации в виде разницы между стоимостью продажи зданий, с учетом НДС и ценой их приобретения, также с учетом НДС, которая по первому зданию (строение 4) составила 0 руб. (здание приобретено у ООО "Фабрика театральной косметики СТД" по договору купли-продажи от 28.11.2007 N 10 и счету-фактуре от 28.11.2007 N 1919 за 20.148.450 руб., включая НДС - 3.073.492 руб., стоимость продаж с НДС меньше стоимости покупки с НДС (том 3 л.д. 133-138); по второму зданию (строение 6) составила 247.400 руб. (здание приобретено у ООО "Фабрика театральной косметики СТД" по договору купли-продажи от 01.10.2004 N 14 за 10.252.600 руб., включая НДС - 1.563.955 руб., межценовая разница с учетом НДС составила 247.400 руб. (том 3 л.д. 144-149).

Опредилив налоговую базу при продаже двух зданий компании "МАРИНИОСА ПРОПЕРТИЗ ЛТД" (Республика Кипр) как межценовая разница между продажной и покупной ценой зданий с учетом НДС, налогоплательщиком на основании п. 4 ст. 164 и ст. 166 Налогового кодекса Российской Федерации исчислен налог по ставке 18/118 (расчетная ставка), который составил 37.739 руб.

Основанием для определения налоговой базы при продаже зданий в 2010 с межценовой разницы по п. 3 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации послужило то, что налогоплательщик согласно учетной политике для целей налогообложения (утверждена приказом от 29.12.2006 (том 3 л.д. 110-120) при приобретении основных средств, для использования в основной деятельности, определял их первоначальную стоимость как "сумму фактических затрат на приобретение, с учетом НДС, как невозмещаемого налога", что подтверждается представленными актами о приеме-передаче объектов основных средств по форме ОС-1а и карточками счета 03 (том 3 л.д. 129-132, л.д. 140-147).

Соответственно, предъявляемые продавцом основных средств (спорных зданий) суммы НДС в размере 3.073.492 руб. и 1.563.955 руб. включались в первоначальную стоимость, не учитывались ни в составе вычетов по НДС в периодах приобретения (2004 и 2007), ни в составе расходов при исчислении налога на прибыль организаций в виду отсутствия оснований для начисления амортизации на основанные средства, приобретенные негосударственным пенсионным фондом и ее списания в расходы или списания затрат на приобретение основных средств в состав расходов по налогу на прибыль организаций единовременно (подп. 2 п. 2 ст. 256 НК РФ).

Инспекцией, признавая неправомерным применение при расчете налоговой базы по НДС при реализации зданий в 2010 пункта 3 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации, указано, что поскольку заявитель использовал имущество не для осуществления основной деятельности (сдача в аренду, договоры аренды (том 3 л.д. 1-58), то при его приобретении, учитывая положения об учетной политике, заявитель обязан применить положение п. 5 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающее включение негосударственными пенсионными фондами в состав расходов суммы НДС, уплаченные продавцам имущества, включая объекты основных средств, что исключает применение специальной нормы при определении налоговой базы при реализации такого имущества, установленной п. 3 ст. 154 названного Кодекса, с межценовой разницы приобретенного и проданного имущества с учетом НДС, поскольку подлежит применению общая норма п. 1 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации об определении налоговой базы со всей стоимости продаваемого имущества, с применением общей ставки налога 18 %.

Судом установлено, что Негосударственные пенсионные фонды совершают операции как освобождаемые от налога на добавленную стоимость, так и облагаемые данным налогом.

Суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг) для операций, признаваемых ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом, не включаются в расходы по налогу на прибыль, если иное не установлено главой 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации.

Иное предусмотрено п. 2 и п. 5 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подп. 1 п. 2 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные покупателю при приобретении товаров (в том числе основных средств), учитываются в их стоимости в случае использования данных товаров для операций, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Не подлежащие обложению налогом на добавленную стоимость операции поименованы в ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации, к их числу отнесены и услуги по негосударственному пенсионному обеспечению, оказанные негосударственными пенсионными фондами (подп. 7 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Следовательно, негосударственные пенсионные фонды учитывают в стоимости товаров (имущества) суммы уплаченного поставщикам налога на добавленную стоимость в случае использования приобретаемых товаров для осуществления операций, связанных с основной деятельностью фондов (оказание услуг по негосударственному пенсионному обеспечению).

При реализации в дальнейшем имущества, учтенного по стоимости с налогом на добавленную стоимость, налоговая база определяется на основании п. 3 ст. 154 Кодекса как разница между ценой реализуемого имущества с учетом названного налога и стоимостью (остаточной стоимостью) этого имущества.

Наряду с изложенным регулированием негосударственные пенсионные фонды также вправе избрать иной порядок учета налога на добавленную стоимость по приобретаемым товарам (работам, услугам).

Согласно п. 5 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные поставщикам, негосударственные пенсионные фонды вправе учесть не в стоимости приобретенных товаров, а единовременно включить в затраты по налогу на прибыль организаций. В этом случае вся сумма налога на добавленную стоимость, полученная негосударственными пенсионными фондами по операциям, подлежащим налогообложению, уплачивается в бюджет.

Волеизъявление негосударственных пенсионных фондов в отношении порядка учета сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (имуществу) подлежит закреплению в учетной политике, обязанность и правила ведения, которой установлены п. 2 ст. 11, п. 12 ст. 167 Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 4.1.2 учетной политики заявителя для целей бухгалтерского учета и налогообложения на 2007 определено, что приобретаемые за плату для использования в основной деятельности основные средства принимаются к учету по первоначальной стоимости, которая включает как сумму фактических затрат на их приобретение, так и сумму приходящегося на затраты НДС, которая в дальнейшем не учитывается ни в составе вычетов по налогу на добавленную стоимость на основании подп. 1 п. 2 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации, ни в составе расходов по налогу на прибыль организаций через механизм амортизации или списания стоимости приобретенного имущества (основных средств) на расходы на основании подп. 2 п. 2 ст. 256 Налогового кодекса Российской Федерации.

Основной деятельностью негосударственного пенсионного фонда является привлечение целевых средств от юридических лиц в виде пенсионных накоплений, с которых заявитель вправе осуществлять операции, в том числе по приобретению имущества, для увеличения пенсионного капитала.

Спорные здания приобретены у ООО "Фабрика театральной косметики СТД" в 2007 и 2004 с целью сдачи их в аренду и получение дохода, направленного на увеличение пенсионного капитала, оплата производилась исключительно за счет целевых средств, то есть за счет пенсионных накоплений. При их приобретении суммы НДС предъявленные продавцом были включены в первоначальную стоимость основных средств (зданий), не относились на расходы по налогу на прибыль организаций в том числе через амортизацию, что подтверждается инспекцией согласно представленным декларациям по налогу на прибыль за 2007 и 2008 (том 5 л.д. 7-86), а также не включались в состав налоговых вычетов по НДС, то есть исключительно учитывались в стоимости имущества на основании подп. 1 п. 2 ст. 170 Кодекса.

Налогоплательщиком положения п. 5 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации к суммам НДС по приобретенным зданиям в 2004 и 2007 не применены, что соответствует учетной политике, в связи с чем, при реализации этого имущества в 2010 компании "МАРИНИОСА ПРОПЕРТИЗ ЛТД" (Республика Кипр) вправе применить положения п. 3 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации и определить налоговую базу с межценовой разницы между покупкой и продажей, с учетом НДС, исчислив налог по расчетной ставке 18/118, установленной п. 4 ст. 164 Кодекса.

Таким образом, при определении налоговой базы при реализации двух зданий в 2010 компании "МАРИНИОСА ПРОПЕРТИЗ ЛТД" (Республика Кипр) применены п. 3 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации, рассчитана база и налог с межценовой разницы, размер налоговой базы и сумма налога соответствует налоговым обязательствам и не является заниженным, вследствие чего, оспариваемые решение от 21.04.2011 N 17-13/8668455 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение от 21.04.2011 N 17-12/8668455 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению, являются необоснованными.

Согласно п. 1 ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подп. 1-3 п. 1 ст. 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

Отраженная в декларации по НДС за 3 квартал 2010 сумма налога к возмещению в размере 1.935.795 руб. заявлена правомерно, вычеты налоговым органом не оспорены, документально подтверждены, налоговая база не занижена, отказ в возмещении является неправомерным.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка доводам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2012 по делу N А40-79688/11-107-343 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

М.С. Сафронова Л.Г. Яковлева