Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2012 г. N 07АП-6602/12

г. Томск

07 сентября 2012 г.

Дело N А45-10031/2011

Резолютивная часть определения объявлена 31 августа 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 сентября 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Логачева К.Д., Сухотиной В.М.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Никитиным Е.О.,

при участии:

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от Репникова С.Н.: Александрова М.А. по доверенности от 26.07.2012,

от уполномоченного органа: Завьялов П.В. по доверенности от 05.06.2012,

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Сергея Николаевича Репникова, ООО "СибирьКранСервис" и ООО "Агромонтажпромстрой" на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 05 июля 2012 года (судья Лихачев М.В.)

по делу N А45-10031/2011 о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества "РосКиТ"

по заявлению конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "РосКиТ" Дмитрия Васильевича Шитоева о привлечении Сергея Николаевича Репникова к субсидиарной ответственности в размере 7 936 118,54руб.,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.12.2011 закрытое акционерное общество "РосКиТ" (далее - ЗАО "РосКиТ", должник) признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Дмитрий Васильевич Шитоев (далее - Шитоев Д. В.).

Конкурсный управляющий ЗАО "РосКиТ" Шитоев Д.В. 25.05.2012 обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о привлечении бывшего руководителя Сергея Николаевича Репникова (далее - Репников С.Н.) к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 7 936 118 руб. 54 коп.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.07.2012 (резолютивная часть определения объявлена 02.07.2012) заявление конкурсного управляющего Шитоева Д.В. удовлетворено, Репников С.Н. привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 7 936 118 руб. 54 коп.

С определением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.07.2011 не согласились Репников С.Н., ООО "СибирьКранСервис" и ООО "Агромонтажпромстрой", обратились с апелляционными жалобами.

Репников С.Н. и ООО "СибирьКранСервис" в апелляционных жалобах просят отменить обжалуемое определения и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на то, что суд первой инстанции не принял во внимание тот факт, что допущенные в бухгалтерском балансе искажения не могли повлиять на формирование конкурсной массы должника. Конкурсным управляющим не представлено доказательств, подтверждающих то, что недостоверные данные в балансе общества привели к невозможности формирования конкурсной массы должника. По мнению Репникова С.Н., искажение бухгалтерской отчетности не причинило вред кредиторам и не являлось препятствием для формирования управляющим достаточной конкурсной массы должника; отсутствует причинно-следственная связь между искажением бухгалтерской отчетности и невозможностью удовлетворить все требования кредиторов; отсутствует вина Репникова С.Н. в связи с тем, что он своевременно уведомил управляющего о недостоверных сведениях в отчетности.

Из апелляционной жалобы ООО "СибирьКранСервис" также следует, что до настоящего момента не все денежные средства возвращены в конкурсную массу, расчеты с конкурсными кредиторами не окончены, в этой связи не представляется возможным определить объем субсидиарной ответственности. Кроме того неудовлетворение требований кредиторов в данном случае является результатом низкой оценочной стоимости активов должника, за что бывший руководитель должника не может нести ответственности.

ООО "Агромонтажпромстрой" в своей апелляционной жалобе просит отменить определение суда от 05.07.2012 и разрешить вопрос по существу, указывая на то, что на собрании кредиторов от 22.05.2012 принято решение о ходатайстве перед судом о завершении процедуры банкротства, а также об отказе в привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности. В этой связи действия конкурсного управляющего, следует рассматривать как неправомерные, нарушающие требования Закона о банкротстве. При рассмотрении вопроса о привлечении Репникова С.Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника были нарушены процессуальные права кредитора ООО "Агромонтажпромстрой, предусмотренные статьей 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Вменяемые бывшему директору должника нарушения в бухгалтерской отчетности, не состоят в причинной связи с невозможностью удовлетворения требований кредиторов, а также формирования конкурсной массы. Действия (бездействия) бывшего директора должника Репникова С.Н. содержат признаки налогового правонарушения, предусмотренные статьей 120 Налогового кодекса Российской Федерации.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный управляющий ЗАО "РосКиТ" Шитоев Д.В., Федеральная налоговая служба представили письменные отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят оставить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 05.07.2012 без изменения, указывая на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Представитель Репникова С.Н. в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы и настаивал на ее удовлетворении, согласен с доводами апелляционных жалоб ООО "СибирьКранСервис" и ООО "Агромонтажпромстрой".

Представитель уполномоченного органа с доводами апелляционных жалоб не согласился по основаниям, приведенным в отзывах.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, ЗАО "РосКиТ" признано несостоятельным (банкротом) на основании заявления директора должника Репникова С.Н.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров общества от 29.10.2010 С.Н.Репников был избран на должность директора 29.10.2010.

Конкурсный управляющий ЗАО "РосКиТ" Шитоев Д.В. указывая на то, что Репниковым С.Н. как руководителем должника, искажены сведения бухгалтерской отчетности, обратился на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, исходил из доказанности арбитражным управляющим обстоятельств, достаточных для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции сделаны выводы, несоответствующие обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. При этом исходит из следующего.

В силу статьи 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Согласно статье 17 данного закона организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет.

Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Приведенная норма права устанавливает новый, самостоятельный юридический состав для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия-банкрота, который не связан с совершением действий или дачей обязательных для должника указаний, приведших к банкротству должника, как это предусмотрено в пункте 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Судом установлено, что Репниковым С.Н. по запросу конкурсного управляющего Шитоева Д.В. переданы все имеющиеся бухгалтерские документы должника.

Согласно бухгалтерскому балансу от 28.10.2011 стоимость активов должника составляет 26 275 000 руб.

По итогам инвентаризации, проведенной конкурсным управляющим 30-31 декабря 2011 года, стоимость выявленного имущества составляет 15 931 171, 75 руб.

Письмом от 31.12.2011 конкурсный управляющий обратился в адрес Репникова С.Н. с просьбой представить документально - обоснованный ответ с пояснением о местонахождении остального имущества, числящегося на балансе ЗАО "РосКиТ" в виду существенной разницы между стоимостью активов согласно бухгалтерскому балансу и стоимостью инвентаризации имущества (т.1, л.д. 27).

16.01.2012 Репников С.Н. в ответ на письмо управляющего сообщил, что вступил в должность директора ЗАО "РосКиТ" 10.12.2010 в период с 25.04.2008 до 29.10.2010 полномочия единоличного исполнительного органа ЗАО "РосКиТ" принадлежали управляющей компании ООО "Агромонтажпромстрой" в лице представителя - Медведева Евгения Андреевича. Предыдущим руководством компании было передано только имущество, которое попало в инвентаризационную ведомость от 30.12.2011, остальное имущество передано не было (т.1, л.д. 28).

Письмом от 02.05.2012 Репников С.Н. сообщил арбитражному управляющему Шитоеву Д.В., что суммы по балансу и проведенной инвентаризации отличаются потому, что бухгалтер внес изменения по итогам проведения инвентаризации, предусмотренные решением общего собрания акционеров ЗАО "РосКиТ", проведенного 01.08.2010 по результатам проведенной накануне инвентаризации отсутствующее фактически имущество было решено списать. Об этом было получено согласие акционеров. Не измененные по итогам проведенной инвентаризации сведения, породили соответствующие ошибки в бухгалтерской отчетности. Проведенная инвентаризация совпадает с результатами проведенной арбитражным управляющим инвентаризации (т.1, л.д. 30).

Согласно переписке Репникова С.Н. с Медведевым Е.А., последний пояснил, что в июле 2010 года была проведена инвентаризация имущества ЗАО "РосКиТ". В ходе инвентаризации было установлено, что большая часть активов, а именно, запасные детали, шины, башенный кран, бульдозер в связи с износом не представляют рыночной ценности. В связи с чем, он обратился к собранию акционеров с предложением списать с баланса не нужные активы, вывести их и утилизировать. 01.08.2010 состоялось собрание акционеров ЗАО "РосКиТ", на котором были приняты решения о списании пришедшего в негодность имущества. А также поручить бухгалтеру внести соответствующие изменения в отчетность (письма от 10.01.2011, 20.001.2011, протокол внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "РосКиТ" от 01.08.2010 (т.1, л.д.31-33)).

Доказательства, подтверждающие факты неисполнения руководителем должника обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, а также наступления в результате действий Репникова С.Н. последствий в виде невозможности формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов, в материалы дела не были представлены.

В соответствии с пунктом 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", субсидиарная ответственность указанных в пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве лиц по обязательствам должника может быть возложена на них при недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника.

Исходя из смысла указанных норм, субсидиарная ответственность применяется только тогда, когда сформирована конкурсная массы должника и установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов за счет имущества должника (т.е. сформированной конкурсной массы), следовательно, именно, завершенность мероприятий конкурсного производства по формированию конкурсной массы позволяет обратиться к последнему возможному источнику для ее формирования. При наличии неиспользованных источников формирования конкурсной массы руководитель (учредитель) не может быть призван к субсидиарной ответственности, поскольку невозможно определить размер такой ответственности.

Материалами дела подтверждается, что после принятия заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности (25.05.2012 согласно штампу арбитражного суда) на расчетный счет должника - ЗАО "РосКиТ" поступили денежные средства от Западно-Сибирского ТЦФТО ОАО "РЖД" в размере 38 816,07 руб. согласно платежным поручениям N N 520, 521 от 25.05.2012 с указанием назначения платежа "Возврат средств с ЕЛС по письму от 24.04.2012, кредиторская задолженность 2010 г." (т.2, л.д. 65, 66).

Также из представленного в судебном заседании апелляционной инстанции дополнительного доказательства следует, что на расчетный счет должника - ЗАО "РосКиТ" поступили денежные средства от ИП Пузановой Н.В. согласно платежному поручению N 17 от 10.08.2012 с назначением платежа "Возврат долга по аренде автокрана по накладной N13 от 30.09.2010 г.".

Следовательно, на момент рассмотрения заявления о привлечении С.Н. Репина к субсидиарной ответственности мероприятия конкурсного производства в отношении должника не завершены.

Таким образом, незавершенность мероприятий конкурсного производства является самостоятельным основанием для отказа в привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, является основанием для отмены определения Арбитражного суда Новосибирской области от 05 июля 2012 года.

Разрешая вопрос по существу, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности в соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, заявление конкурсного управляющего Дмитрия Васильевича Шитоева о привлечении Сергея Николаевича Репникова субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 7 936 118 руб. 54 коп. удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (пунктом 2), 270 (пунктом 3 части 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 05 июля 2012 года по делу N А45-10031/2011 отменить и принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "РосКиТ" Дмитрия Васильевича Шитоева о привлечении Сергея Николаевича Репникова к субсидиарной ответственности по обязательствам должника - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

К.Д. Логачев В.М. Сухотина