Налоговая инспекция планирует проверку "спецрежимника". Кто на новенького? ("Актуальная бухгалтерия", N 9, сентябрь 2007 г.)

Налоговая инспекция
планирует проверку "спецрежимника". Кто на новенького?

Под выездную проверку могут попасть как обычные фирмы, так и те, которые применяют специальные налоговые режимы. Например, упрощенную систему налогообложения или ЕНВД.

Кого налоговые инспекторы выберут для проверки в первую очередь? На этот вопрос ответили специалисты ФНС России.

Андрей Илларионов,

руководитель юридического отдела компании "Веста-аудит экспертиза":

Налоговые инспекции, случается, "перегибают палку". И в данном случае определенные опасения имеются, тем более, сейчас нет официальных разъяснений по использованию критериев. Не исключаю, что проверяющие постараются неправомерно завысить показатели, стремясь лишить компанию права на спецрежим. К примеру, они могут попытаться увеличить стоимость основных средств у "упрощенцев". Либо количество автомобилей - у "вмененщиков".

Налоговые лимиты

Фирме опасно приближаться к максимальной выручке или другим пределам, которые установлены в отношении специальных режимов (см. таблицу) два и более раз за год. Это грозит ей выездной проверкой. Так сообщила налоговая служба компаниям, применяющим упрощенную и вмененную систему, а также тем, кто платит ЕСХН.

Почему нужно знать об этих ограничениях? Как минимум, для налогового планирования. Например, на крупных заводах. Они часто регистрируют подразделения как отдельные фирмы. Некоторые из них переходят на "упрощенку". Это позволяет материнской компании экономить налоги. Прежде чем создавать дочернее предприятие, главному бухгалтеру или финансовому менеджеру лучше оценить ее показатели. Допустим, хотя бы один из них упомянут налоговой службой. Тут надежней учредить не одну, а две "упрощенные" организации. Между ними следует поделить активы либо численность работников.

Из документа

Приближение (менее 5%) к предельному значению установленных Налоговым кодексом... показателей, влияющих на исчисление налога для налогоплательщиков, применяющих специальные налоговые режимы налогообложения (2 и более раза в течение календарного года).

Критерии самостоятельной оценки рисков, подготовленные на основании Концепции, утвержденной приказом ФНС России от 30.05.2007 г. N ММ-3-06/333@

Выездная проверка не исключена и при однократном достижении критерия, введенного налоговой службой. Допустим, на предприятии весь год работало 98 человек. Показатель не изменялся. Здесь нельзя говорить о двукратном достижении критерия. Но инспекторы могут решить иначе. Ведь численность близка к предельной в каждом из четырех налоговых периодов.

Бывает, что приближения к лимитам не избежать. Выездная проверка тут не обязательна. Но лучше к ней приготовиться. Например, еще раз проверить правильность расчета амортизации либо оформления договоров на аренду транспорта.

Ну а теперь несколько слов о самих проверках и о том, как отстоять интересы компании.

О проверках выручки

Если налоговые инспекторы обнаружили скрытые, по их мнению, доходы, не следует сразу с ними соглашаться. Вы можете оспорить каждый из их доводов. Если дело дойдет до суда, в ряде случаев у вас есть шансы его выиграть.

Пример:

Инспекторы установили - в мае компанией получен заем. Его сумма не возвращалась. Позже займодавцу был поставлен неоплаченный товар. Так у участников сделки появлялись взаимные требования друг к другу. В июле они засчитаны.

После этого организация увеличила выручку от продаж. В результате фирма получила отсрочку по уплате налога. Незаконную - решили проверяющие. Только суд они проиграли.*(1) Ревизоры требовали признать договоры займа притворными. В ответ на это компания предъявила платежки. Из них видно, что деньги получены на расчетный счет. Значит, эту операцию подтверждает и банк. Компания действительно заняла деньги - допустил суд.

Инспекторы могли бы это опровергнуть. Для этого следовало предъявить документы, которые показывают - изначально планировался не заем, а продажа. Ими, к примеру, бывают договоры о намерениях или показания свидетелей - сотрудников предприятия. Иной раз аргументом могут послужить даже проекты и черновики документов, где видна суть ожидаемой сделки.

Кроме того, один из аргументов фирмы - единичность операции. Это - плюс для компании. Маловероятно, что она пойдет на незаконную схему ради нескольких эпизодических сделок. Довод больше из области логики, нежели права. Но зачастую суды его принимают.

Таблица: Показатели, при которых угрожает выездная проверка

Предел, когда запре- щен спецрежим	Максимальный уро- вень, введенный налоговой службой	Возможные действия проверяющих
Упрощенная система налогообложения
Остаточная стоимость основных средств и нематериальных акти- вов - до 100 млн руб	95 млн руб.	Инвентаризация (чтобы выявить неучтенные основные средства). Проверка расчета амортизации (с целью установить ее завышение и занижение остаточной стоимости внеоборотных активов). Все данные берутся по данным бухгалтерского, а не налогового учета.
Доля других органи- заций в уставном ка- питале компании - до 25%	23,75%	Инспекторы затребуют устав и учредительный договор. Заодно они посмотрят - внесены ли средства в уставный капитал. Если со дня создания фирмы прошел год, то долг учредителей должен быть погашен. Проверьте соблюдение этого требования. Если оно не исполнено, проверяющие могут требовать ликвидации фирмы. Чтобы не вступать в споры, срочно оформите поступление средств от учредителя. Хотя бы по приходному ордеру в кассу.
Среднесписочная чис- ленность работающих до - 100 чел.	95 чел.	Ревизоры проверят трудовые и гражданско-правовые договоры. В первую очередь - о предоставлении персонала. Цель - доказать, что подобные контракты маскируют трудовые отношения фирмы и сотрудников. Кроме того, будут проанализированы соглашения с подрядчиками - физлицами. Цель - выявить уже недействующие соглашения, где неясно прописаны условия расторжения. Контролеры попытаются доказать тот факт, что они еще действуют. В этом случае можно говорить о том, что численность сотрудников фирмы занижена.
Доход, облагаемый единым налогом, - до 24,82 млн руб.*(2)	23,579 млн руб.	Инспекторы проанализируют поступления, не облагаемые единым налогом. Из них будут выявляться те, которые "маскируют" суммы, включаемые в доход. В первую очередь, займы. Лучше не допускать их погашения поставками товара. Такая схема, с одной стороны, позволяет отсрочить уплату налога, но с другой - может быть признана "скрытой реализацией".
Единый налог на вмененный доход
Площадь торгового зала или зала обслу- живания посетителей - до 150 кв. м	142,5 кв. м	Контролеры проверят планы помещений, а также договоры арен- ды и другие документы, где указан метраж. Если у вас общая площадь превышает 150 м (гостиницы - 500), то позаботьтесь о грамотном плане. В нем отдельно выделяют торговую площадь (или площадь спальных помещений). Когда она ниже предель- ной - все нормально. Ревизоры могут измерить фактическую площадь торгового зала и площадок, где обслуживаются поку- патели. Но это случается редко.
Общая площадь спаль- ных помещений в гос- тинице или ином по- добном объекте - до 500 кв. м	475 кв. м
Количество машин, предназначенных для транспортных услуг - до 20 ед.	19 ед.	Проверяющие обратят внимание на недействующие договоры аренды транспорта. Вернее - на условия их расторжения. Они не всегда четко прописаны. В данном случае инспекторы будут настаивать на том, что такие договоры еще действуют. Следовательно, фирма не может применять ЕНВД. Кроме того, будут проанализированы путевые листы. Цель - выявить поездки на неучтенном транспорте.
Единый сельхозналог
Доля дохода от реа- лизации сельхозпро- дукции в общей вы- ручкене менее 70%	66,5%	Будет проверен состав доходов. В частности, кто произвел переработанную сельхозпродукцию? Если не сама фирма, то ее выручка от таких продаж не льготируется. Ее не учитывают в составе 70%*(4)

В дополнение отметим, что те или иные переговоры о займах лучше документировать. Допустим, юристы разработали проект договора займа, а он потом не одобрен. Оставьте эту бумагу. Промежуточные документы - один из доводов реальности сделки. Так резонно полагает арбитраж.*(3)

О проверках численности

Инспекторы иногда стараются увеличить показатели численности. Например, доказывая, что фирма была не вправе применять УСН или занижала объект обложения "вмененным" налогом. Для этого они зачастую искусственно дополняют Трудовой кодекс.

Одно дело, когда проверяющие обнаружили неоформленных сотрудников. Раз люди работают, то можно считать, что трудовые договоры с ними заключены. Так отмечают ревизоры и суды.*(5) Это предусматривает и Трудовой кодекс.

Из документа

Статья 61

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания... либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя

Трудовой кодекс РФ

Другой разговор - если к персоналу отнесут всех, за кого предприятие оплачивало какие-либо услуги. Например, проезд для потенциальных работников. Контракты с ними не подписаны. Трудиться они еще не начали. Следовательно, нельзя говорить о сокрытии штата и занижении численности - логично объясняют судьи.*(6) Есть и другие случаи, когда инспекторы, пытаясь увеличить численность, проигрывали суд.

Пример:

По мнению инспекторов, в состав собственных сотрудников фирма должна включить работников контрагента, который оказывал ей услуги. Свое мнение они обосновывали взаимозависимостью предприятий. Руководитель фирмы и акционер партнера было одно лицо. Кроме того, персонал последнего живет в том городе, где расположены цеха проверяемой компании. Вдобавок, в ее штатном расписании есть должности сторонних специалистов. Это был последний довод проверяющих.

Арбитраж отмел подобные аргументы.*(7) Контрагент оказывает услуги по профилю деятельности компании. Поэтому должности и соответствуют штатному расписанию. Совпадение места жительства и работы ни о чем не говорит. Остается взаимозависимость. Она может доказывать нарушение. Но только когда есть другие подозрительные обстоятельства.*(8) Ревизоры их не выявили.

Инспекция не должна доказать, что фирма управляет чужим персоналом. Например, издает предназначенные для него приказы, вводит график работы, определяет премии. Тут налицо признаки трудовых отношений, и этого следует избегать. Причем такую ошибку, в основном, допускают те компании, которые привлекают специалистов по аутсорсингу (услуга по предоставлению персонала). При грамотном оформлении все условия работы должны доводиться до компании, предоставляющей людей. Она сообщает их своим сотрудникам, как и положено работодателю.

Еще один прием проверяющих - поиск "замороженных" гражданско-правовых договоров.

Пример:

В сентябре фирма заключила договор возмездного оказания услуг до конца 2007 года. Его суть - консультирование. Оно будет производиться по мере необходимости. Поэтому ежемесячная оплата по договору не вводилась.

Помощь консультанта потребовалась только один раз - в сентябре. Но в расчете численности его нужно учитывать в каждом месяце действия договора. То есть с сентября по декабрь. Независимо от выплаты вознаграждения.*(9) В результате показатель среднесписочной численности компании будет завышен. Этого лучше не допускать. Желательно составлять отдельный контракт в каждом месяце, когда были фактически оказаны услуги.

О проверках площади и количества машин

"Вмененным" компаниям также стоит внимательно смотреть договоры. Особенно условия их расторжения и продления. Речь идет о договорах аренды транспорта. Ведь исходя из их положений определяют объект обложения единым налогом и право компании его применять.

Приведем типичные условия договора аренды, которые при проверке осложнят жизнь. Они могут звучать так: "при отсутствии заявления хотя бы одной из сторон о прекращении или изменении договора по окончании срока, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором". В результате, даже если фирма не пользуется транспортом, формально договор аренды продолжает действовать. Небольшой пример.

Пример:

Плательщик "вмененного" налога арендовал 5 автомобилей "ГАЗ". По условиям договора аренды его действие продлевается, если ни одна из сторон не заявит о расторжении сделки.

Данная операция была разовой. В дальнейшем коммерсант отказался от арендованного транспорта и использовал лишь 16 собственных автомобилей. С них и был рассчитан "вмененный" налог. Однако заявление о расторжении договора арендодателю он не направил.

Инспектор усомнился в его праве применять спецрежим. У "вмененщика" в собственности или распоряжении не должно быть свыше 20 машин.

Это условие нарушено. Договор аренды формально не расторгнут. Поэтому за бизнесменом числится 21 грузовик (5 + 16). Просто часть из них не задействована в перевозках. Но и ее надо брать, определяя право на "вмененку".

Кроме того, у "вмененной" фирмы могут проверить путевые листы. Ревизоры смотрят - все ли из показанных там машин отражаются в учете. Бывает, так контролеры выявляют занижение облагаемой базы.

Результат - доначисление единого налога. С этим соглашается и суд.*(10)

ЕНВД и аренда персонала

Артем Родионов,

эксперт журнала

Если "вмененная" компания платит налог исходя из количества сотрудников, то ей надо учитывать как собственных сотрудников, так и привлеченных по договору аренды персонала с другой фирмой. Иначе говоря, аутсорсинга. Такого мнения придерживается Минфин.*(11)

Однако в Налоговом кодексе сказано иначе (ст. 346.27 НК РФ). Считая ЕНВД, нужно брать численность работающих. Это те, с кем сам "вмененщик" заключил трудовой или гражданско-правовой договор. Противоречие налицо. Но стоит ли его использовать?

Тем, кто не готов спорить, придется начислять дополнительную сумму "вмененного" налога. Или отказываться от договоров аренды персонала. Вместо них могут быть соглашения на оказание услуг с другой компанией. Например, договор на доставку грузов заменит договор аутсорсинга на предоставление водителей. Теперь о тех, кто готов спорить. Допустим, аутсорсинг реален. Он не заключается в мнимом переводе работников от "вмененщика". Тогда в суде есть шанс доказать законность начисления единого налога лишь со своих кадров. Аргументы мы уже привели. Это - положения Налогового кодекса, отсутствие подчиненности и проч. Также стоит подчеркнуть, что эта операция не предназначена для ухода от налогов. У нее имеются деловые цели. Среди них: снизить расходы на содержание персонала, социальные отчисления с их дохода, выплату им пособий. Очень хорошо подкрепить слова цифрами. То есть суммой экономии предприятия от использования чужих работников. Еще важна обезличенность договора. В нем нельзя указывать фамилии передаваемых сотрудников. Также желательна пометка - один работник всегда может быть заменен на другого равной квалификации. "Вмененщик" не вправе повлиять на замену. В данном случае становится ясно - у него нет трудовых отношений с конкретными сотрудниками. Ведь каждый из них всегда может быть заменен.

"Актуальная бухгалтерия", N 9, сентябрь 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Пост. ФАС Северо-Западного округа от 20.06.2007 г. N А05-8960/2006-19. В нем говорится о НДС, но логика суда применима и в отношении упрощенной системы

*(2) Максимальный доход по НК РФ, умноженный на индекс-дефлятор (1,241)

*(3) Пост. ФАС Поволжского округа от 17.04.2007 г. N А12-12851/06 и др.

*(4) Письмо Минфина России от 15.12.2005 г. N 03-11-04/1/36

*(5) Пост. ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.04.2005 г. N А78-4549/2004-С2-8/410-ФО2-1735/05-С1

*(6) Пост. ФАС Поволжского округа от 06.04.2007 г. N А65-14563/2006-А1-29

*(7) Пост. ФАС Западно-Сибирского округа от 14.06.2005 г. N Ф04-9171/2004(12018-А27-40)

*(8) П. 6 пост. Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. N 53

*(9) П. 92 Порядка, утв. пост. Росстата от 20.11.2006 г. N 69

*(10) Пост. ФАС Северо-Западного округа от 17.02.2004 г. N А56-1223/03

*(11) Письмо Минфина России от 28.11.2006 г. N 03-11-04/3/511