Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2012 г. N 11АП-8722/12

город Самара

11 сентября 2012 г.

Дело N А65-7474/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 сентября 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шадриной О.Е.,

судей Буртасовой О.И. и Селиверстовой Н.А.,

протокол судебного заседания вела секретарь Низамова Р. Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 2 дело по апелляционной жалобе

общества с ограниченной ответственностью "Автоцентр Арлан Моторс" (ОГРН 1057200954689, ИНН 7203169774) на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.05. 2012, принятое по делу N А65-7474/2012 судьей Хасаншиным И.А.

по иску общества с ограниченной ответственностью "Автоцентр Арлан Моторс" (ОГРН 1057200954689, ИНН 7203169774)

к обществу с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр" (ОГРН 1037739661805, ИНН 7730126601)

с привлечением третьих лиц:

- Аллахвердова Марина Феоктистовна

- Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области

о признании прекращения ипотеки по договору об ипотеке здания (помещения) и земельного участка на объекты недвижимого имущества,

с участием:

от истца - не явился, извещен

от ответчика - Закиров Т.Д., доверенность от 19.10.2011

от третьих лиц - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Автоцентр Арлан Моторс", г.Тюмень, обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр", Республика Татарстан, г.Казань, о признании прекращения ипотеки по договору об ипотеке здания (помещения) и земельного участка от 18.06.2008 N Ю-08/0001-01з на объекты недвижимого имущества.

Исковые требования мотивированы тем, что имеющиеся обременения объектов недвижимости в пользу ответчика не позволяют истцу зарегистрировать право общей долевой собственности на незавершенное строительством нежилое строение (административно-бытовой комплекс).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.04.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Аллахвердова Марина Феоктистовна, г. Тюмень и Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.05. 2012 (т.2 л.д. 69-71) в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Автоцентр Арлан Моторс" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Истец и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей в суд не обеспечили.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствии представителей истца и третьих лиц.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Из материалов дела следует, что 27.03.2008 Аллахвердова Марина Феоктистовна (инвестор-заказчик), общество с ограниченной ответственностью "Арлан-Тюмень" (инвестор-подрядчик) и общество с ограниченной ответственностью "Автоцентр Арлан Моторс" (инвестор-пользователь капитальных вложений) заключили договор инвестирования (т.1 л.д. 13), зарегистрированный в установленном порядке в Управлении Росреестра по Тюменской области, в соответствии с которым стороны осуществляли проект по созданию строительством - реконструкцией, модернизацией, и дальнейшего коммерческого использования следующих объектов инвестиционной деятельности, находящихся на земельном участке, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилые строения с прилегающей территорией, площадь 4113 кв.м., адрес объекта: г. Тюмень, ул. Республики, 244, ул. Республики, 244, строение 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 794725, от 11 февраля 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72:23:02 31 001:0018:

1)незавершенное строительством нежилое строение (административно-бытовой комплекс), назначение: нежилое, 11-этажное (подземных этажей - 1), общая площадь застройки - 678.2 кв. м., степень готовности 89 %, литера А4, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Республики, д. 244, корпус 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411404, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-225;

2)незавершенная строительством тепловая сеть, протяженностью 16,2 п.м, адрес объекта: г. Тюмень, тп1-ул. Республики, 244, корпус 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411401, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-230;

3)незавершенная строительством тепловая сеть, протяженностью 12,0 п.м, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, тп1-ул. Республики, 244, строение 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411402, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-227;

4)незавершенная строительством тепловая сеть, протяженностью 101.5 п.м, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Республики-тп2, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411406, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-228;

5)незавершенный строительством водопровод, протяженностью 18.9 п.м, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, вп1-ул. Республики, 244, корпус 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411408, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-231;

6)незавершенная строительством канализационная сеть, протяженностью 55,1 п.м, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, кп1-ул. Республики, 244, корпус 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411405, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-232;

7)незавершенные строительством кабельные ЛЭП, напряжением 0,4 кВ, протяженностью 0,0730 км, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, эп1-ул. Республики, 244, корпус 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411407, от 24 марта 2008 г., кадастровый (или услдвньщ) номер 72-72-01/039/2008-229;

8)незавершенный строительством объект: кабельные ЛЭП, напряжением 0,4 кВ, протяженностью 0,2050 км, адрес объекта: Тюменская область, г. Тюмень, эп1-ул. Республики, 244, строение I, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 411403, от 24 марта 2008 г. кадастровый (или условный) номер 72-72-01/039/2008-226;

9)нежилое строение, площадь: 559,5 кв.м, адрес объекта: г. Тюмень, ул. Республики, д. 244, строение 1, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 794726, от 11 февраля 2008 г. кадастровый (или условный) номер 72:23:02 31 001:0018:71:401:001:100683670:0001;

10)нежилое строение, назначение: нежилое, площадь 237,1 кв.м, адрес объекта: г. Тюмень, ул. Республики, д. 244, свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 794727, от 11 февраля 2008 г. кадастровый (или условный) номер 72-72-01/314/2007-158, (именуемые далее - объекты недвижимости).

Суд первой инстанции установил, что на день заключения договора инвестирования объекты инвестиционной деятельности (незавершенные строительством объекты), принадлежали и принадлежат в настоящее время на праве собственности Аллахвердовой М. Ф.

18.06.2008 ОАО "АК БАРС" БАНК (кредитор) и ООО "Арлан-Тюмень" (заемщик) заключили договор на открытие кредитной линии под лимит задолженности N Ю-08/0001 (т. 2 л.д. 12), по условиям которого Банк предоставляет ООО "Арлан-Тюмень" кредит в пределах предоставленной ему кредитной линии на сумму 100 000 000 руб., а ООО "Арлан-Тюмень" возвращает кредит в срок до 17.06.2011 включительно и оплачивает проценты за пользование предоставленным кредитом.

В этот же день, в целях обеспечения исполнения обязательств ООО "Арлан-Тюмень" по кредитному договору, Банк (залогодержатель) и гражданка РФ Аллахвердова Марина Феоктистовна (залогодатель) заключили договор об ипотеке здания (помещения) и земельного участка N Ю-08/0001-01з, по условиям которого залогодатель передал в залог принадлежащее ему на праве собственности имущество, указанное в договоре от 27.03.2008 и земельный участок, категория земель: земли населённых пунктов, разрешенное использование: под нежилые строения с прилегающей территорией, площадь: 4 113 кв. м, адрес объекта: г. Тюмень, ул. Республики, 244, ул. Республики, 244, строение 1; кадастровый номер объекта: 72:23:02 31 001:0018.

20.07.2009 АКБ "АК БАРС" (ОАО) (цедент) и ООО "Консалтинг Инвестиции Реформы" (цессионарий) - в последующем ООО "Банковский долговой центр", заключили договор об уступке прав требования, в соответствии с которым Банк уступил ООО "Консалтинг Инвестиции Реформы" права кредитора по кредитному договору и права залогодержателя по договору ипотеки (т.1 л.д.57).

18.11.2009 постоянно действующий третейский суд "ПРАВО" принял решение по делу N ТСП-386-09 о взыскании с ООО "Арлан-Тюмень" в пользу ООО "Банковский долговой центр" задолженности по кредитному договору, расходов по третейскому сбору и об обращении взыскания на имущество, принадлежащее на праве собственности гражданке Аллахвердовой Марине Феоктистовне, заложенное по договору об ипотеке здания (помещения) и земельного участка от 18.06.2008 N Ю-08/0001-01з.

19.08.2010 Ленинский районный суд города Тюмени принял определение по делу N 2-3856/2010 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда "ПРАВО" от 18.11.2009.

В отношении Аллахвердовой М.Ф. возбуждено исполнительное производство.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 05.04.2011 по делу N А70-8480/2010 ООО "Арлан-Тюмень" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 27.07.2011 в реестр требований кредиторов ООО "Арлан-Тюмень" включено требование ООО "Банковский долговой центр" в сумме 122 340 331 руб. 55 коп.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (т. 2 л.д. 57) ООО "Арлан-Тюмень" ликвидировано вследствие признания его несостоятельным банкротом, дата внесения соответствующей регистрационной записи 30.01.2012.

Обращаясь в суд за защитой нарушенного права, истец полагает, что в связи с возбуждением дела о банкротстве основные обязательства по договору залога (ипотеки) считаются прекращенными. В случае, если ипотека не будет отменена, кредитор получит двойное удовлетворение требований как кредитор в реестре OOО "Арлан-Тюмень", так и как залогодержатель при реализации залогового имущества. Существующая в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним ипотека в пользу ООО "Банковский долговой центр" препятствует осуществлению инвестиционного проекта и выполнению условий договора инвестирования от 27.03.2008, а также лишает инвестора-пользователя капитальных вложений возможности правового использования залоговых объектов, и лишает ООО "Автоцентр Арлан Моторс", как залогодержателя, права на статус первоочередного титульного залогодержателя.

Оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьей 308 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска.

В апелляционной жалобе заявитель со ссылкой на пункт 9 статьи 142 Федерального закона N 127 "О несостоятельности (банкротстве)", указывает, что в настоящее время действие договора по обязательству обеспеченному ипотекой прекращено, в том числе с ликвидацией заемщика.

Указанный довод не принимается арбитражным апелляционным судом во внимание.

В соответствии с разъяснениями Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимися в пункте 21 Постановление Пленума от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если залог предоставлен в обеспечение обязательства не залогодателя, а иного лица (должника по основному обязательству), завершение конкурсного производства в отношении должника по основному обязательству и его исключение из единого государственного реестра юридических лиц не влекут прекращения залога в том случае, когда к этому моменту предъявлено требование об обращении взыскания на заложенное имущество в исковом порядке или подано заявление об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя.

Разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенные в данном пункте Постановления, касаются не только залогодателя, находящегося в процедуре банкротства, поскольку имеется ссылка на предъявление исковых требований к залогодателю до ликвидации должника по основному обязательству. Последующее проведение процедуры банкротства заемщика и его исключение из Единого государственного реестра юридических лиц не является в данном случае препятствием в реализации прав залогодержателя.

Данная правовая позиция подтверждается выводами, изложенными в постановлении Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 27.08.2010 N ВАС-11219/10, постановлении ФАС Поволжского округа от 03.02.2010 по делу N А 65-13109/2008.

Материалами дела подтверждено и не оспорено сторонами, что ответчик предъявил требования, касающиеся заложенного имущества, за два года до ликвидации должника ООО "Арлан Тюмень".

Поскольку ликвидация должника осуществлена позже принятия решения третейским судом "ПРАВО" по делу N ТСП-386-09 о взыскании с ООО "Арлан-Тюмень" в пользу ООО "Банковский долговой центр" задолженности по кредитному договору, расходов по третейскому сбору и об обращении взыскания на имущество, принадлежащее на праве собственности гражданке Аллахвердовой Марине Феоктистовне, заложенное по договору об ипотеке здания (помещения) и земельного участка от 18.06.2008 N Ю-08/0001-01з, и принятия Ленинским районным судом города Тюмени определения по делу N2-3856/2010 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда "ПРАВО" от 18.11.2009, оснований считать залог прекращенным в силу положений ст. ст. 64, 334, 352, 419 Гражданского кодекса Российской Федерации не имеется.

В соответствии с частью 1 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке, если иное не предусмотрено законом.

Согласно статье 58 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке" в течение 10 дней после объявления публичных торгов несостоявшимися, залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество по его начальной продажной цене на публичных торгах и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные ипотекой этого имущества.

К такому соглашению применяются правила гражданского законодательства Российской Федерации о договоре купли-продажи. Ипотека в этом случае прекращается.

Если соглашение о приобретении имущества залогодержателем, предусмотренное пунктом 2 названной статьи, не состоялось, не позднее чем через месяц после первых публичных торгов проводятся повторные публичные торги. Начальная продажная цена заложенного имущества на повторных публичных торгах, если они вызваны причинами, указанными в подпунктах 1 и 2 пункта 1 статьи 58 Закона, снижается на 15 процентов.

Публичные торги проводятся в порядке, предусмотренном статьей 57 указанного Федерального закона (пункт 3).

В случае объявления повторных публичных торгов несостоявшимися по причинам, указанным в пункте 1 статьи 58, залогодержатель вправе приобрести (оставить за собой) заложенное имущество по цене не более чем на 25 процентов ниже его начальной продажной цены на первых публичных торгах, за исключением земельных участков, указанных в пункте 1 статьи 62.1 Федерального закона "Об ипотеке", и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные ипотекой имущества (пункт 4).

Если залогодержатель не воспользуется правом оставить предмет ипотеки за собой в течение месяца после объявления повторных публичных торгов несостоявшимися, ипотека прекращается.

Залогодержатель считается воспользовавшимся указанным правом, если в течение месяца со дня объявления повторных публичных торгов несостоявшимися направит организатору торгов или, если обращение взыскания осуществлялось в судебном порядке, организатору торгов и судебному приставу-исполнителю заявление (в письменной форме) об оставлении предмета ипотеки за собой. Протокол о признании повторных публичных торгов несостоявшимися, заявление залогодержателя об оставлении предмета ипотеки за собой и документ, подтверждающий направление заявления организатору торгов, являются достаточными основаниями для регистрации права собственности залогодержателя на предмет ипотеки (пункт 5).

В соответствии со статьей 92 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", в случае объявления торгов несостоявшимися, организатор торгов не ранее десяти дней, но не позднее одного месяца со дня объявления торгов несостоявшимися, назначает вторичные торги. В случае объявления вторичных торгов несостоявшимися, судебный пристав-исполнитель направляет взыскателю предложение оставить имущество за собой в порядке, установленном статьей 87 названного Федерального закона.

Доказательств соблюдения указанного порядка реализации имущества истцом не представлено, следовательно, его ссылка на то, что залог прекращается в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, необоснованна.

Довод заявителя жалобы о необоснованном применении статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку ответчик не заявлял о ее применении, не принимается арбитражным апелляционным судом во внимание.

Суд не связан приведенным заявителем правовым обоснованием требования и при разрешении дела по существу, исходя из предмета и оснований этого требования, самостоятельно определяет нормы права, подлежащие применению к конкретному спору.

При этом суд первой инстанции, со ссылкой на решение Ленинского районного суда города Тюмени от 03.06.2011 по иску ООО "Автоцентр Арлан Моторс" к Аллахвердовой М.Ф. о признании права собственности на долю в незавершенном строительством строении, в котором указано о наличии законных прав и интересов залогодержателя - ООО "Банковский долговой центр" по договору об ипотеке здания (помещения) и земельного участка от 18.06.2008 N Ю-08/0001-01з, обоснованно не принял во внимание доводы истца о прекращении договора об ипотеке здания (помещения) и земельного участка N Ю-08/0001-01з от 18.06.2008.

Также является обоснованным вывод суда о том, что истец стороной договора об ипотеке здания (помещения) и земельного участка от 18.06.2008 N Ю-08/0001-01з не является. В связи с чем применение статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно.

В апелляционной жалобе не приведены доводы, опровергающие выводы суда первой инстанции, который всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дав им надлежащую правовую оценку, принял судебный акт с соблюдением норм материального и процессуального права. Оснований для его отмены не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы заявителя по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе возмещению не подлежат.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.05. 2012, принятое по делу N А65-7474/2012, оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Автоцентр Арлан Моторс" (ОГРН 1057200954689, ИНН 7203169774), - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Е. Шадрина

Судьи

О.И. Буртасова Н.А. Селиверстова