Понятие и признаки предпринимательского договора в СРВ (Ву Тхи Лан Ань, "Журнал российского права", N 11, ноябрь 2007 г.)

Понятие и признаки
предпринимательского договора в СРВ

В рыночном хозяйстве договор становится одним из основных способов регулирования экономических взаимосвязей. Как и в России, длительное время во вьетнамском законодательстве все договоры подразделялись на два типа: гражданские и хозяйственные. С введением в действие Гражданского кодекса СРВ от 14 июня 2005 г. устанавливается единообразное регулирование договорных отношений: хозяйственные договоры завершили свою миссию; все договоры теперь признаются общегражданскими. Однако, поскольку в процессе осуществления предпринимательской деятельности, имеющей целью получение прибыли от капиталовложений, производства, продажи товаров, оказания услуг и т.п., предприниматели постоянно заключают договоры со своими партнерами и с потребителями, возникает вопрос: каковы сущность и признаки предпринимательского договора?

Термин "предпринимательский договор" не получил закрепления в правовых нормах - ни в ГК СРВ, ни в Торговом законе от 14 июня 2005 г.. Однако, будучи особым видом гражданского договора, предпринимательский договор обладает специфическими правовыми особенностями, а к его заключению и исполнению предъявлены специальные требования. Некоторые договоры могут быть только предпринимательскими, как, например, договор продажи предприятия, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и др. Поэтому попытаемся сформировать понятие "предпринимательский договор" на основании определения договора, содержащегося в ГК СРВ. На наш взгляд, предпринимательский договор представляет собой соглашение, стороны (или одна сторона) которого являются субъектами предпринимательства, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей в предпринимательской деятельности в целях систематического получения прибыли.

Для того, чтобы отличить предпринимательский договор от общегражданского, остановимся на его характерных признаках.

Первым признаком предпринимательского договора, на наш взгляд, является стремление к систематическому извлечению прибыли. Это значит, что сфера возникновения соответствующих договорных отношений - сфера предпринимательства, которая приносит прибыль ее участникам. В отличие от ГК РФ, в ГК СРВ не содержится определения предпринимательской деятельности или предпринимательства. Положения Закона о предприятиях от 29 ноября 2005 г. определяют предпринимательство как "непрерывное осуществление одной, некоторых или всех частей инвестиционного процесса, включая производство вплоть до сбыта продукции или оказания услуг на рынке с целью получения прибыли" (п. 2 ст. 4). Таким образом, все предпринимательские договорные отношения должны возникать именно в ходе осуществления предпринимательской деятельности, а именно деятельности, которая нацелена на получение прибыли. Другие договоры, которые не связанны с предпринимательской деятельностью, например, брачный договор, не являются предпринимательскими.

Итак, систематичность в извлечении прибыли - это отличительная черта предпринимательства, без которого оно таковым не является. Например, в случае, когда гражданин А. покупает у своего соседа, находящегося в сложном материальном положении, мотоцикл по очень низкой цене и затем перепродает его другому лицу, получая от этой операции прибыль, его действия не являются предпринимательством, равно как и договор между ним и соседом не является предпринимательским, поскольку операция эта одноразовая, не имеющая систематического характера. Можно предположить, что в количественном выражении систематичность означает больше, чем неоднократность. По нашему мнению, получение прибыли должно повторяться многократно и происходить постоянно.

Для коммерсанта же извлечение прибыли составляет основную цель его деятельности, поэтому во многих случаях презюмируется именно цель извлечения прибыли от осуществляемых коммерсантом действий, совершение которых непосредственно не влечет получения прибыли, как в случае покупки коммерческой организацией компьютеров для офисных помещений или подарков для работников по случаю празднования Нового года.

Вместе с тем предприниматель может заключить и гражданско-правовые договоры, не являющиеся предпринимательскими. Речь в данном случае идет о договорах, заключаемых предпринимателем в целях удовлетворения его личных, бытовых потребностей, например, в случае заключения договора аренды жилья, покупки продуктов и т.д. Здесь предприниматель выступает не в своей профессиональной роли, а в роли обычного частного лица.

Второй признак предпринимательского договора обусловлен предпринимательским субъектным составом сторон: одна из сторон должна непременно являться субъектом предпринимательства - предпринимателем. Здесь возникают два вопроса, которые требуют разъяснения: первый - кто признается предпринимателем, и второй - должны ли предпринимателями быть обе стороны договора или достаточно, чтобы предпринимателем была только одна сторона?

Долгое время во Вьетнаме в результате непонимания положительного значения предпринимательства для народного хозяйства недооценивали роль предпринимателя, его считали торгашом, спекулянтом и даже эксплуататором.

С развитием рыночной экономики предпринимателю возвращают его место в обществе. Предприниматель в Торговом законе официально именуется коммерсантом. Согласно ст. 6 данного Закона статус коммерсанта приобретают учрежденные согласно действующему законодательству хозяйственные организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся торговой деятельностью самостоятельно, постоянно и зарегистрированные в качестве таковых в предпринимательском реестре. Согласно данному определению коммерсантами являются лица, которые удовлетворяют следующим требованиям: во-первых, они должны осуществлять торговую деятельность, т.е. деятельность, нацеленную на получение прибыли, включая куплю-продажу, оказание услуг, инвестирование, стимулирование торговли и любую иную деятельность, нацеленную на получение прибыли (п. 1 ст. 3 Торгового закона); во-вторых, они осуществляют торговую деятельность самостоятельно, от своего имени, сами решают все проблемы, возникающие из предпринимательской деятельности, а также сами несут риски - возможные невыгодные последствия этой деятельности; никто не обязан разделять их с ними; в-третьих, их торговая деятельность осуществляется постоянно, повторяется многократно и носит систематический характер; и, в-четвертых, эти лица прошли государственную регистрацию, т.е. признаны государством субъектами предпринимательства. Такая регистрация - своего рода пропуск в предпринимательство для тех, кто желал ею заняться. До 1 января 2006 г.*(1) в СРВ все предприниматели были вправе заниматься предпринимательской деятельностью только с момента госрегистрации в качестве таковых в предпринимательском реестре. Коммерсант как участник предпринимательской сделки должен не только обладать общегражданской правосубъектностью, но и пройти государственную регистрацию. С введением в действие Торгового закона официально признаются предприниматели de facto. Согласно ст. 7 данного Закона незарегистрированный коммерсант все-таки несет ответственность в соответствии с законом за всю свою деятельность. Это значит, что если одно лицо, не приобретшее статуса коммерсанта, тем не менее совершает действия, направленные на систематическое получение прибыли, то оно должно отвечать за свою деятельность как таковую, а к совершенным им сделкам применяются правовые нормы об обязательствах, связанных с предпринимательством. Кроме того, законодательство разрешает некоторым субъектам осуществлять предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Это физические лица, сами повседневно осуществляющие предпринимательскую деятельность без постоянного места бизнеса, например, уличные (бродячие) торговцы. Коммерсантами эти лица не называются, хотя их деятельность также регулируется Торговым законом*(2).

В определенных случаях коммерсант должен получить лицензию на совершение предпринимательской деятельности, например, в области торговли медицинским оборудованием. В противном случае сделка признается недействительной (ст. 127 ГК СРВ).

И наконец, коммерсантами могут быть как физические лица, так и хозяйственные юридические лица - унитарные предприятия, кооперативы*(3), общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, полные товарищества и товарищества на вере*(4), индивидуальные предприниматели, включая: а) собственников частных предприятий (так называется предприятие, учредителем и собственником которого является единственное физическое лицо и последнее несет полную, неограниченную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом)*(5) и б) главы предпринимательских семейств (так именуются семейства, которые осуществляют мелкую предпринимательскую деятельность лишь на одном месте, не нанимают постоянно работников, не имеют печати и несут полную ответственность перед кредиторами)*(6).

Что касается второго вопроса - обе стороны предпринимательского договора должны быть коммерсантами или только одна - ответ на него непрост. Ввиду того, что в законодательстве отсутствуют прямые положения о предпринимательском договоре, ответы на все вопросы, связанные с ним, носят лишь относительный характер. По нашему мнению, исследование предпринимательского договора предназначено, прежде всего, для предпринимателей. С его помощью они могут разобраться в правовых вопросах, связанных со своей повседневной профессиональной деятельностью, понять то, как они должны заключать предпринимательские договоры и как их исполнять, чтобы соответствовать закону и получить экономическую эффективность. В своей предпринимательской деятельности коммерсант может вступать в договорные отношения с кем угодно, в том числе с некоммерческими организациями и гражданами. Поэтому, если хотя бы одной стороной договора выступает коммерсант, осуществляющий предпринимательскую деятельность с целью извлечения прибыли, его можно считать предпринимательским. Ограничение в субъектном составе обеих сторон-коммерсантов не имеет практического значения по следующим причинам: во-первых, в процессе предпринимательской деятельности заключение договора с коммерсантом или некоммерсантом почти не имеет значения для коммерсанта, если он получает одинаковую прибыль в обоих случаях. Во-вторых, вступая в договор с потребителем-некоммерсантом, коммерсант, тем не менее, должен удовлетворять тем же повышенным требованиям, установленным законом. Именно поэтому, на наш взгляд, в целях создания благоприятных условий для предпринимателей в применении законодательства о предпринимательской деятельности надо считать предпринимательским всякий договор, одна сторона которого является коммерсантом, при этом другой стороной договора может быть как предприниматель, так и любое иное лицо.

Третий признак выражается, по нашему мнению, в возмездности предпринимательского договора. Возмездность означает, что даже при отсутствии соглашения о цене лицо, совершающее сделку, связанную с его предпринимательской деятельностью, вправе требовать за это вознаграждение, т.е. плату или иное встречное предоставление. В отличие от ГК РФ, который содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров, например, договор дарения между субъектами предпринимательства (п. 4 ст. 575 ГК РФ), ГК СРВ, а также Торговый закон его не предусматривают. В процессе осуществления предпринимательской деятельности предприниматель должен заключать разные договоры, в том числе договоры, не нацеленные на получение прибыли, например, он вправе безвозмездно передавать контрагенту имущество в пользование в целях поддержки сотрудничества с ним. Законодательство не нуждается и не может препятствовать заключению такой сделки. В таком случае, по нашему мнению, надо презюмировать возмездность предпринимательского договора.

В законодательстве СРВ возмездность как принцип, на котором основывается заключение предпринимательского договора, прямо не указывается, она закреплена для отдельных видов договоров. Так, все договоры, урегулированные Торговым законом, являются возмездными. Если стороны не договаривались о цене в договоре, то цена определяется по цене такой услуги, такого товара при подобных условиях или по средней цене такого товара, услуги на рынке (ст. 86, п. 2 ст. 147, п. 2 ст. 153, п. 4 ст. 171). Другие предпринимательские договоры - договор страхования, подряда и др., урегулированные иными правовыми актами, также возмездны.

Итак, предпринимательским, на наш взгляд, считается только тот договор, который имеет все три вышеперечисленных признака. Наряду с правовыми признаками, отличающими его от общегражданского договора, предпринимательский договор обладает рядом особенностей, среди которых можно указать следующие:

Существует сочетание максимальной свободы и повышения требований для предпринимателей в договорных обязательствах. Законодательство Вьетнама содержит нормы, предоставляющие предпринимателям максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (ст. 426 ГК СРВ). В то же время закон устанавливает ряд повышенных требований к предпринимателям в целях защиты интересов их клиентов - более слабых сторон в договоре и повышения их ответственности перед обществом и клиентами-потребителями, например, предприниматель обязан заключать публичный договор с каждым, кто к нему обратится, или он несет ответственность за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности - независимо от своей вины.

В некоторых случаях законодатель предъявляет к предпринимателям повышенные требования заботливости и осмотрительности при заключении договора и исполнении обязанностей. Очень показательным в этой связи является действие рассматриваемых требований по отношению к морскому перевозчику. Так, в соответствии с п. 1 ст. 75 Кодекса мореплавания СРВ "перевозчик должен быть заботливым, чтобы судно до поездки и в ее начале было способно плавать в море, ему предоставлялись оборудование и запасные продукты...". Пункт 2 ст. 75 гласит: "Перевозчик обязан совершать осмотрительную и подходящую погрузку и разгрузку товаров, тщательно заботиться о грузе в процессе перегрузки".

К предпринимательскому договору могут предъявляться дополнительные требования по форме, такие как нотариальное удостоверение, регистрация биржевых сделок и др., несоблюдение которых влечет недействительность сделки. Все это свидетельствует о расширении обязанностей предпринимателя в предпринимательском договоре. Он должен проявлять повышенную заботу об интересах своего клиента, действовать на наиболее выгодных для него условиях.

Споры, вытекающие из предпринимательского договора, рассматриваются в специальном порядке арбитражными или третейскими судами. В СРВ эти споры разрешаются экономическими судами в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом (ст. 29), если только стороны заранее не предусмотрели в договоре условие о разрешении их споров третейскими судами (Международным арбитражным центром при Торгово-промышленной палате СРВ или любым из семи коммерческих арбитражных центров, действующих на территории Вьетнама). Непредпринимательские споры в таких судах рассматривать нельзя.

Правовое регулирование предпринимательских договоров осуществляется не только гражданским, но и другими отраслями законодательства (налоговым, финансовым, таможенным и др.), так как в них присутствуют и частные, и публичные компоненты. Последняя составляющая предпринимательских договоров направлена на обеспечение таких общественных интересов, как прибыльность предпринимательской деятельности, удовлетворение общественных потребностей в товарах, работах, услугах и т.д.*(7)

Ву Тхи Лан Ань,

аспирантка кафедры гражданского и трудового права

Российского университета дружбы народов

"Журнал российского права", N 11, ноябрь 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Момент введения в действие Торгового закона 2005 г.

*(2) Пункт 1 ст. 3 постановления Правительства СРВ от 16 марта 2007 г. N 39/2007/ND-CP.

*(3) В отличие от кооперативов в РФ, которые делятся на хозяйственные и потребительские, кооперативы в СРВ действуют как хозяйственные предприятия (ст. 1 Закона о кооперативах от 26 ноября 2003 г.)

*(4) Согласно ст. 130 Закона о предприятиях юридическими лицами являются полные товарищества и товарищества на вере.

*(5) Статья 141 Закона о предприятиях.

*(6) Статья 17 постановления Правительства СРВ от 3 февраля 2000 г. N 02/2000/ND-CP.

*(7) Богданов Е.В. Предпринимательские договоры. М., 2003. С. 14-17.