Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2012 г. N 09АП-23743/12

г. Москва

19 сентября 2012 г.

Дело N А40-52557/09-11-504

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 сентября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Савенкова О.В.,

судей: Левиной Т.Ю., Сумароковой Т.Я.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ивановым Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.06.2012 г. об отказе в удовлетворении заявления об изменении способа и порядка исполнения решения

по делу N А40-52557/09-11-504, принятое судьей Давыдовой О.В.

по иску ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" (ИНН 7730033788, ОГРН 1027700165976)

к Департаменту имущества города Москвы (ИНН 7707058720, ОГРН 1027700149410),

с участием ДЗР г. Москвы, Росреестра, Правительства Москвы, МосГорСтройНадзора в качестве третьих лиц,

СПИ межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам неимущественного характера УФССП России по Москве в качестве заинтересованного лица

об обязании демонтировать объект некапитального строительства

при участии в судебном заседании:

от истца: Кутузова Н.С. по дов. от 16.04.2012;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьих лиц: не явились, извещены;

от СПИ межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам неимущественного характера УФССП России по Москве: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2010 г. по делу N А40-52557/09-11-504 суд обязал Департамент имущества города Москвы осуществить демонтаж строения пекарни по адресу: г. Москва, Средний Тишинский пер., д. 5, стр. 2А, и вывоз демонтированного строения за пределы земельного участка с кадастровым номером 77:01:0004021:1000 в течение 2-х недель с момента вступления решения в законную силу.

На основании решения от 20.08.2010 г Арбитражным судом г. Москвы был выдан исполнительный лист и возбуждено исполнительное производство по указанному делу.

29.03.2012 г. истец обратился в Арбитражный г. Москвы с заявлением в порядке ст. 324 АПК РФ об изменении способа и порядка исполнения указанного решения суда путем предоставления истцу права осуществить демонтаж строения пекарни по адресу: г.Москва, Средний Тишинский пер., д. 5, стр. 2А, и вывоз демонтированного строения за пределы земельного участка с кадастровым номером 77:01:0004021:1000 - ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ".

Данное заявление мотивировано длительным неисполнением решения суда в связи с отсутствием у Департамента имущества города Москвы финансовой возможности исполнения решения суда, а также тем, что ответчик не возражает против исполнения решения суда силами взыскателя.

Определением от 05.06.2012 г. по делу N А40-52557/09-11-504 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении названного заявления.

Не согласившись с данным определением, истец по делу ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. Просит отменить определение суда и разрешить вопрос по существу, изменив порядок исполнения указанного решения суда путем предоставления истцу права осуществить демонтаж строения пекарни по адресу: г.Москва, Средний Тишинский пер., д. 5, стр. 2А, и вывоз демонтированного строения за пределы земельного участка с кадастровым номером 77:01:0004021:1000 - ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ".

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ в отсутствие надлежаще извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы представителей ответчика, третьих лиц и службы судебных приставов по особым исполнительным производствам неимущественного характера УФССП России по Москве.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции определения проверены в порядке ст. ст. 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что имеются основания для отмены определения в связи со следующим.

В соответствии со ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава - исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

В обоснование заявления ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" ссылается на длительное неисполнение решения Арбитражного суда города Москвы.

При этом заявитель указал, что 16.12.2010 г. судебным приставом-исполнителем Пресненского районного отдела судебных приставов Управления ФССП по Москве возбуждено исполнительное производство в отношении Департамента имущества города Москвы об обязании осуществить демонтаж строения пекарни по адресу: г. Москва, Средний Тишинский пер., д. 5, стр. 2А, и вывоз демонтированного строения за пределы земельного участка с кадастровым номером 77:01:0004021:1000 в течение 2-х недель с момента вступления решения в законную силу.

Далее указанное исполнительное производство было окончено на основании п. 5 ч. 1 ст. 47 Федерального закона "Об исполнительном производстве" в связи с передачей исполнительного документа в другое подразделение судебных приставов- в Межрайонный отдел судебных приставов по особым исполнительным производствам.

31.08.2011 г. судебным приставом-исполнителем Межрайонный отдел судебных приставов по особым исполнительным производствам Управления ФССП по Москве возбуждено исполнительное производство в отношении Департамента имущества города Москвы, которое до При этом суд исходил из того, что ответчик не исполнил надлежащим образом свои обязательства по договорам поручитель не исполнено.

Отказывая в удовлетворении заявления истца об изменении способа и порядка исполнения решения, Арбитражный суд города Москвы сослался на то, что заявителем не представлено доказательств наличия обстоятельств, свидетельствующих о затруднительности исполнения решения суда, доказательств в подтверждение невозможности обязать должника по исполнительному производству исполнить требования судебного акта, кроме того, отсутствие должностных лиц присутствие которых не обязательно не может быть признано судом объективной причиной, могущей повлечь не исполнение решения суда по настоящему делу.

Между тем, суд первой инстанции не учел, истец предпринимал действия, направленные на исполнение принятого решения.

В том числе, истец обращался с заявлением о признании незаконным бездействия судебного пристава-исполнителя МОСП по ОИП УФССП России по Москве. Однако решением Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2012 г. по делу N А40-7261/12-122-66 истцу было отказано в удовлетворении названного заявления.

Суд первой инстанции указал, что не представлено доказательств применения судебным приставом-исполнителем к должнику мер ответственности за неисполнение требований исполнительного документа в виде взыскания с должника исполнительского сбора, наложения на должника штрафа за каждый случай неисполнения требования в установленный срок, привлечения должника к административной ответственности.

Между тем, судебная коллегия учитывает, что ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не ставит в зависимость возможность изменения порядка и способа исполнения судебного акта от применения к должнику мер ответственности за неисполнение требований исполнительного документа, так как для удовлетворения заявления в порядке ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо наличие обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта.

Так к заявлению ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" представило письмо Департамента имущества города Москвы от 24.01.2012 г. N 12/1433 о согласии ответчика на исполнение судебного акта силами истца (т. 11 л.д. 14). Кроме того, решением Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2012 г. по делу N А40-7261/12-122-66 установлено, что у Департамента имущества города Москвы отсутствуют финансовые возможности для исполнения судебного акта (т. 11 л.д. 27).

Судебный пристав-исполнитель МОСП по ОИП УФССП России по Москве также просил в своем отзыве удовлетворить названное заявление ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ".

Принимая во внимание длительность неисполнения должником требований исполнительного документа, а также то обстоятельство, что демонтаж пекарни может быть осуществлен без личного участия должника, учитывая наличие согласия Департамента имущества города Москвы на исполнение решения суда силами взыскателя, Девятый арбитражный апелляционный суд полагает подлежащим удовлетворению заявление ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" об изменении порядка и способа принятого по делу судебного акта.

Аналогичная позиция изложена в принятых судебных актах по делу N А40-1575/09ип-41 (А40-4242/07-41-41). Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N ВАС-5616/10 от 19 мая 2010 г. отказано в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора определения Арбитражного суда города Москвы по названному делу.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п. 3 ч. 4 ст. 272 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 05.06.2012 года по делу N А40-52557/09-11-504 отменить.

Заявление ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" об изменении порядка и способа исполнения решения Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2010 по делу N А40-52557/09-11-504 - удовлетворить.

Изменить способ и порядок исполнения решения Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2010 по делу N А40-52557/09-11-504, которым Департамент имущества города Москвы обязан осуществить демонтаж строения пекарни по адресу: г. Москва, Средний Тишинский пер., д. 5, стр. 2А, и вывоз демонтированного строения за пределы земельного участка с кадастровым номером 77:01:0004021:1000 в течение двух недель с момента вступления решения в законную силу посредством предоставления права осуществить демонтаж строения пекарни по адресу: г. Москва, Средний Тишинский пер., д. 5, стр. 2А, и вывоз демонтированного строения за пределы земельного участка с кадастровым номером 77:01:0004021:1000 ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ".

Возвратить ООО "Промышленное предприятие "ТАЛКАЛЕГПРОМ" из федерального бюджета 2000 (две тысячи) рублей госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Савенков

Судьи

Т.Я. Сумарокова Т.Ю. Левина