Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2012 г. N 07АП-7122/12

г. Томск

25 сентября 2012 г.

Дело N А27-10166/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 сентября 2012 года.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Журавлевой В.А., Колупаевой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Казариным И.М. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Баранова С.С. по доверенности от 12.03.2012 г., Долгова Ю.Ю., председатель правления, протокол N 2 от 02.02.199г., приказ N 10 от 02.02.99г.

от заинтересованного лица: Девитаева Е.Б. по доверенности от 07.02.2012 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 06 июля 2012 года по делу N А27-10166/2012 (судья Кузнецов П.Л.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Кузбасский губернский банк-банк Кузбасса"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово

о признании недействительными требований N 28829, 28830 от 05.04.2012 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Кузбасский губернский банк-банк Кузбасса" (далее- общество, банк, заявитель) обратилось в арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительными требований N 28829, N 28830 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на от 05.04.12, выставленных Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Кемерово (далее- Инспекция, налоговый орган).

Решением арбитражного суда Кемеровской области от 06.07.2012 г. заявленные банком требования удовлетворены.

Инспекция, не согласившись с принятым судебным актом, обратилась с апелляционной жалобой, полагая, вывод суда о направлении требований от 05.04.2012 г. с нарушением установленного общего срока принудительного взыскания задолженности, установленного пунктом 3 статьи 46 НК РФ, не соответствующими фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Банк Кузбасса в представленном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, по результатам выездной налоговой проверки решением Инспекции N 121 от 30.06.2010 г. банк привлечен к налоговой ответственности, в том числе, за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль, которым налогоплательщику предложено уплатить налог на прибыль в сумме 70 524 229 руб.

Решение N 121 было предметом рассмотрения Кемеровского арбитражного суда по делу N А27-14115/2010.

Определением от 27.09.2010 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-14115/2010 действие решения Инспекции от 30.06.2010 г. N 121 приостановлено до рассмотрения дела по существу.

Постановлением Седьмого Арбитражного апелляционного суда от 19.04.2011 г. решение Арбитражного суда Кемеровской области от 24.01.2011 г. отменено в части признания недействительным решения Инспекции ФНС России по г.Кемерово от 30.06.2010 г. N 121 в части доначисления налога на прибыль в размере 70 524 229 руб.. соответствующих сумм пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

ООО "КТБ-банк Кузбасса" повторно обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Инспекции ФНС России г.Кемерово с заявлением о признании недействительным решения N 121 от 30.06.2010 г., заявив обеспечительные меры.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.04.2011 г. N А27-5285/2011 приостановлено действие решения Инспекции N 121 от 30.06.2010 г.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 22.07.2011 г., оставленным без изменения постановлением от 13.10.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу А27-5285/2011 в удовлетворении заявленных ООО "КТБ - банк Кузбасса" отказано.

На основании решения от 30.06.2010 г. N 121 Инспекция выставила банку требования N 28830 от 05.04.2012 г. с начислением пени в сумме 1 927 993, 43 руб. за период с 01.07.2010 г. по 19.07.2011 г. на задолженность, образованную по решению N 121 в сумме 19105744 руб. (за минусом переплаты 01.07.2010 г. 15 797, 1 руб.); по требованию N 28829 от 05.04.2012 г. пени в сумме 5 188 126, 66 руб. за период с 01.07.2010 г. по 19.07.2011 г. на задолженность в размере 51438542 руб. по решению N 121 (за минусом переплаты на 01.07.2010 г. в размере 23365, 89 руб.).

Законность доначислений Инспекцией сумм налога по решению N 121 от 30.06.2010 г., соответствующих сумм пени подтверждены судебными актами по делам N А27-14115/2010, N А 27-5285/2011.

Обстоятельства того, что банком оплачена недоимка 20.07.2011 г. сторонами не оспариваются, в связи с чем, пени по оспариваемым требованиям начислены Инспекцией по 19.07.2011 г.

Не согласившись с направленными Инспекцией требованиями N 28829, N 28830 ООО "КТБ-банк Кузбасса" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленное требование, суд первой инстанции исходил из нарушения Инспекцией статей 69, 70 Налогового кодекса РФ при вынесении оспариваемых требований, с учетом действия обеспечительных мер по 13.10.2011 г., принудительное взыскание могло быть осуществлено в срок до 23.03.2012 г., посчитав, что направление требование об уплате пени 05.04.2012 г. осуществлено за рамками общего срока принудительного взыскания задолженности, установленного пунктом 3 статьи 46 НК РФ.

Между тем судом не учтено следующее.

В соответствии со статьей 72 НК РФ пеня является способом обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов.

В силу пункта 1 статьи 75 НК РФ пеней признается денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленным законодательством о налогах и сборах сроки.

Пунктом 5 этой же статьи предусмотрено, что пени уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога или после уплаты таких сумм в полном объеме.

Исходя из содержания названных правовых норм, обязанность по уплате пеней в отличие от обязанности по уплате налога следует рассматривать как дополнительную, исполняемую одновременно с обязанностью по уплате налога либо после исполнения последней.

Следовательно, не допускается взыскание налоговым органом пени ранее взыскания сумм недоимки по налогу, на который она начислена.

Пени могут быть взысканы принудительно за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банке, а также за счет иного имущества налогоплательщика в порядке, предусмотренном статьями 46-48 НК РФ.

Принудительное взыскание пеней с организаций производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 НК РФ (пункт 6 статьи 75 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 70 НК РФ требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки, если иное не предусмотрено пунктом 2 настоящей статьи, данное правило подлежит применению также и в отношении требования об уплате пеней (пункт 3 статьи 70 НК РФ).

Исходя из этих правовых норм и длящегося характера обязательства по уплате пеней, требование об их уплате подлежит направлению налогоплательщику не позднее трех месяцев со дня выявления задолженности по пеням применительно к каждому дню просрочки исполнения обязательств по уплате налога.

Из пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" следует, что срок в течение которого действовало определение суда о принятии обеспечительной меры не включается в установленный пунктом 3 статьи 46 НК РФ 60-дневный срок на взыскание недоимки и пеней во внесудебном порядке, поскольку в этот период существуют юридические препятствия для осуществления налоговым органом необходимых для взыскания действий.

Таким образом, в период действия обеспечительных мер налоговый орган вправе производить начисление пени, но не ее взыскание в бесспорном порядке. Взыскание пени в бесспорном порядке налоговый орган вправе осуществлять только после отмены действия обеспечительных мер.

Поскольку Арбитражный суд Кемеровской области приостановил действие решения N 121 от 30.06.2010 г., Инспекция не имела права осуществлять действия, направленные на принудительное взыскание пеней (направлять налогоплательщику требование, являющееся начальным этапом процедуры принудительного взыскания), до окончания срока действия обеспечительных мер принятых, в том числе в отношении недоимки по налогу, на который начислены оспариваемые пени.

Вывод арбитражного суда о дате прекращения действия обеспечительных мер 13.10.2011 г. является правильным, поскольку в решении по делу N 27-5285/2011, определении о принятии обеспечительных мер по делу N А27-14115/2010 содержится указание на то, что по вступлению решений в законную силу отменяются обеспечительные меры.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что принудительное взыскание могло быть осуществлено Инспекцией до 23.03.2012 г. (исходя из окончания срока действия обеспечительных мер 13.10.2011 г. с учетом 3 месяца на направление требования плюс 60 дней на бесспорное взыскание, плюс 6 месяцев на обращение в суд за взысканием недоимки.

В соответствии с положениями статьи 46, пункта 1 статьи 70 пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.03.2003 г. N 71, предельный срок принудительного взыскания неуплаченного налога (недоимки) и начисленных на сумму неуплаченного налога пеней составляет совокупность сроков: 3 месяца с даты выявления недоимки (пункт 1 статьи 70 НК РФ), 8 дней на исполнение требования в добровольном порядке (пункт 4 статьи 69 НК РФ), 2 месяца (статья 46 НК РФ) на бесспорное взыскание или 6 месяцев (после истечения срока исполнения требования об уплате налога) на обращение в суд за взысканием суммы недоимки и пени (пункт 3 статьи 46 НК РФ).

Таким образом, срок направления требований и их исполнения истекал 23.01.2012 г. (с учетом окончания действия обеспечительных мер 13.10.2011 г.).

Вместе с тем срок направления требования об уплате налога, сбора, пеней, штрафа не является пресекательным. Пропуск налоговым органом срока, определенного статьей 70 НК РФ, не влечет изменения предельного срока на принудительное взыскание таких платежей и сам по себе при условии, что на момент выставления требования не утрачена возможность взыскания налоговой задолженности с учетом сроков, названных в абзаце первом пункта 3 статьи 46 НК РФ, не является основанием для признания требования недействительным.

Данная правовая позиция определена Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 6 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации (информационное письмо от 17.03.2003 N 71), постановлении от 01.11.2011 N 8330/11.

В связи с чем, сам по себе факт непринятия Инспекцией решения (либо принятие с нарушением установленных сроков) в порядке статьи 46 (пункт 3) НК РФ на бесспорное взыскание сумм пени, не свидетельствует о нарушении Инспекцией общего принудительного порядка взыскания начисленной суммы пени по решению Инспекции N 121 от 30.06.2010 г.

В случае принятия решения о взыскании по истечении установленного срока (абзац 1 пункта 3 статьи 46 НК РФ), у Инспекции сохраняется право на взыскание в течении шести месяцев после истечения срока исполнения требовании об уплате налога (пени).

Согласно пункту 2 статьи 48 Кодекса шестимесячный срок на обращение налогового органа в суд с заявлением о взыскании недоимки, пени, штрафа являющийся пресекательным, начинает течь с момента истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Пропуск налоговым органом срока направления требования об уплате налога (статья 70 НК РФ) не влечет изменения порядка исчисления пресекательного срока на принудительное взыскание налога и пеней (пункт 2 статьи 48 НК РФ).

С учетом того, что оспариваемые требования выставлены 05.04.2012 г. в пределах совокупного срока определенного статьями 46,48, 70 НК РФ (до истечения шестимесячного срока на обращение в суд - 23.07.2012 г. (после истечения срока исполнения требования 23.01.2012 г.), у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для признания оспариваемых требований недействительными.

В данном случае выводы суда о том, что налоговым органом фактически произвольно восстановлены сроки взыскания задолженности в принудительном порядке, и фактически взысканы пени на основании решений от 14.05.2012 г. N 15150, 15151 за счет денежных средств, чем нарушены права и законные интересы налогоплательщика, выходят за предмет заявленных требований заявителя и в рамках настоящего дела данным решениям оценка судом не давалась.

Доводы ООО "КГБ-банк Кузбасса" в отзыве на апелляционную жалобу о применении налоговым органом неверной ставки рефинансирования для исчисления пени (7, 75%), отклоняются, Инспекцией в материалы дела представлен расчет пени (л.д. 105-118, т.5) с учетом ставки 7, 75%, размер пени соответствует предъявленному в оспариваемых требований, кроме того, исходя из выводов суда первой инстанции о недоказанности налогоплательщиком несоответствия указанной в требованиях задолженности действительной его налоговой обязанности по уплате пени, в данной части решение суда банком не обжалуется.

При этом, банк не представил свой расчет пени за несвоевременную уплату налога на прибыль.

С учетом изложенного решение от 06.07.2012 г. Арбитражного суда Кемеровской области подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об отказе ООО "КБ-банк Кузбасса" в признании недействительными оспариваемых требований.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06 июля 2012 года по делу N А27-10166/2012 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявленных требований ООО "Кузбасский губернский банк- банк Кузбасса" о признании недействительными требований Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово N 28829, N 28830 об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 05.04.2012 г. отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Кузбасский губернский банк- банк Кузбасса" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной инстанции в размере 1000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А.Усанина

Судьи

В.А.Журавлева Л.А.Колупаева