Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2012 г. N 14АП-6818/12

г. Вологда

02 октября 2012 г.

Дело N А66-599/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2012 года.

В полном объёме постановление изготовлено 02 октября 2012 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н.,

судей Мурахиной Н.В. и Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Блановым Ю.А.,

при участии от Банка Савенковой К.А. по доверенности 23.03.2012 N 84,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Акционерный банк "ПУШКИНО" на решение Арбитражного суда Тверской области от 04 июля 2012 года

по делу N А66-599/2012 (судья Бачкина Е.А.),

установил:

открытое акционерное общество "Акционерный банк "ПУШКИНО" (ОГРН 1025000003071; далее - банк, ОАО "АБ "ПУШКИНО") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - управление, УФАС, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 10.11.2011 N 05-6/2-21-2011.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 04 июля 2012 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Банк с указанным решением не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, заявленное требование удовлетворить. В обоснование своей позиции ссылается на то, что законодательство не содержит требований к размеру шрифта, которым должна быть выполнена реклама. Указывает, что управлением в оспариваемом решении не обозначено, каким средствами оно воспользовалось при прочтении текста спорной рекламы. Полагает, что фотография рекламного щита в черно-белом изображении не позволяет определить кем и когда производилась фотосъемка, с какого расстояния от места расположения рекламного щита, при какой погоде и освещенности. Полагает, что размер штифта соответствует параметрам рекламного щита. В судебном заседании представитель Банка поддержал доводы апелляционной жалобы.

УФАС в отзыве просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, считая его законным и обоснованным, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Управление надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей не направило, в связи с этим дело рассмотрено в его отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав объяснения представителя Банка, исследовав письменные доказательства, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе управлением 26.05.2011 выявлен факт размещения на рекламной конструкции, расположенной у торгового центра "Олимп" по адресу: г. Тверь, Тверской проспект, д. 2, а также 11.06.2011 - на рекламной конструкции, находящейся в непосредственной близости от здания, в котором находится операционный офис ОАО "АБ "ПУШКИНО" по адресу: г. Тверь, пр-т Калинина, д. 9, рекламы оказываемых Банком услуг по привлечению денежных средств во вклад "Цветочная поляна" следующего содержания: в верхней части рекламы на красном фоне крупным шрифтом белого цвета указано: "БАНК ПУШКИНО"20 лет с вами". В этой же части рекламного изображения на желтом фоне крупным шрифтом зеленого цвета указано: "Вклад Цветочная поляна"; в левой верхней части рекламного изображения крупным шрифтом зеленого цвета на белом фоне указано: "9,5 %*" указание на максимальную процентную ставку сопровождается словами светло-коричневого цвета: "до _ годовых в рублях"; в правой верхней части рекламного изображения крупным шрифтом зеленого цвета на белом фоне указано: "7,5%*", указание на максимальную процентную ставку сопровождается словами светло-коричневого цвета: "до _ годовых в долларах и евро". При этом размер шрифта слов "до _ годовых в рублях" и "до _ годовых в долларах и евро" в 7 раз меньше шрифта, который использован при указании максимальной процентной ставки.

В средней части рекламы относительно крупным шрифтом указано "Подарки всем!".

В нижней части рекламы на красном фоне белыми буквами указано: 8 800 100 40 10 звонок по России бесплатный п-т Калинина д.9, тел.42-42-53, ул. Карпинского д. 28, тел. 52-32-55, просп. Чайковского д. 37 "м-н ТЕХНОСИЛА" www.pushkino.ru ОАО АБ "ПУШКИНО" МО, г. Пушкино, микрорайон Дзержинец, д.1, лицензия ЦБ РФ N 391, выдана 17 июня 1997 года бессрочно. Реклама".

В этой же части рекламного изображения на голубом фоне белыми буквами указаны (размер шрифта примерно в 10 раз меньше размера шрифта слова "ВКЛАД" и более чем в 20 раз меньше указаний на максимальные размеры процентов годовых - "7,5" и "9,5") остальные условия услуги по привлечению денежных средств во вклады, в том числе, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугой лица, а именно: "Вклад открывается филиалом в валюте РФ/долларах США/евро. Проценты начисляются ежемесячно, капитализируются. Доп. Взносы - не менее 1000 рублей/50 долларов/50 евро и не позднее, чем за 30 календарных дней до окончания срока действия вклада. Если в результате накопления сумма вклада переходит в другую суммовую категорию проценты после накопления начисляются по ставке, установленной для новой суммовой градации. При досрочном расторжении в первую половину срока действия вклада проценты рассчитываются по ставке 0,1%, при нахождении средств на счете более половины срока выплаченные проценты за первую половину срока сохраняются, за последующие месяцы пересчитываются по ставке 0,1%; разница между процентами, начисленными ранее и полученными в результате перерасчета за вторую половину срока, удерживаются со счета вкладчика (текущий счет). Количество подарков ограничено. Подробные условия акции - на сайте банка".

В правой нижней части рекламы также мелким шрифтом на голубом фоне содержится информация, изложенная в виде таблицы с указанием суммы вклада, срока вклада и процентной ставки годовых в рублях и в долларах США/евро.

При этом наиболее привлекательные условия оказания услуг (информация о максимальном размере процентной ставки по вкладу - "7,5%" (годовых в долларах и евро) и "9,5%" (годовых в рублях)) указаны крупным шрифтом, выделяющимся на фоне остальной информации. Иные условия оказания услуг, в частности о сумме и сроке вклада, а также другие условия, влияющие на сумму доходов, указаны мелким, фактически нечитаемым шрифтом, и кроме того неконтрастным цветом, не выделяющимся на цветном фоне рекламного изображения.

Управлением также установлено, что рекламораспространителем информации, размещенной по адресу: г. Тверь, Тверской проспект, д. 2, является общество с ограниченной ответственностью "Рекламная компания "РОСТ-Тверь" на основании заключенного с Банком договора от 15.02.2011 N РК-2978.

В соответствии с условиями названного договора ООО "Рекламная компания "РОСТ-Тверь" обязуется обеспечить размещение рекламных материалов на рекламоносителях, техническое обслуживание рекламных материалов и рекламоносителей в течение всего срока размещения; производить монтаж рекламных материалов на рекламоносителях не позднее третьего дня начала периода их размещения. Согласно пункту 3.36 договора Банк обязан обеспечить на рекламных материалах размещение всей информации о рекламируемом товаре или услуге, необходимой в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).

Реклама по адресу: г. Тверь, пр-т Калинина, д. 9, размещалась обществом с ограниченной ответственностью "Сигирия" на основании договора с Банком от 03.05.2011, который также содержит положение об обязанности Банка обеспечить соответствие рекламы требованиям законодательства о рекламе.

Определением от 14.09.2011 N 05-6/2-21-2011 управлением возбуждено производство по делу N 05-6/2-21-2011 по признакам нарушения Банком пункта 2 части 2 статьи 28 и части 7 статьи 5 Закона N 38-ФЗ.

Комиссия УФАС, рассмотрев материалы дела, вынесла решение от 10.11.2011 N 05-6/2-21-2011, пунктом 1 которого признало рекламу оказываемых Банком услуг, связанных с привлечением денежных средств физических лиц во вклад "Цветочная поляна", размещаемую в период с 01.05.2011 по 31.07.2011, ненадлежащей; Банк нарушившим требования пункта 2 части 2 статьи 28, части 7 статьи 5 Закона N 38-ФЗ; пунктом 3 решено передать материалы дела N 05-6/2-21-2011 уполномоченному должностному лицу управления для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Не согласившись с таким решением, Банк обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что формальное наличие в рекламе информации о формировании процентной ставки по вкладам, исполненное шрифтом, не позволяющим обеспечить беспрепятственное ознакомление с текстом, свидетельствует о нарушении Банком пункта 2 части 2 статьи 28, части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Апелляционная инстанция считает такой вывод суда правильным по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 33, части 1 статьи 36 Закона N 38-ФЗ, подпункта 5.3.1.1 пункта 5.3.1 статьи 5 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения.

Следовательно, осуществляя государственный контроль в сфере рекламы, антимонопольный орган действует в пределах установленных полномочий.

Реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке. Ненадлежащей рекламой признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (статья 3 Закона о рекламе).

Приведенная выше реклама полностью подпадает под определение, данное в указанной норме, так как содержит информацию, распространяемую с использованием рекламных поверхностей - баннеров, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и(или) размещением денежных средств юридических и физических лиц (пункт 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции").

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона N 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.

Реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, не допускается (часть 7 статьи 5 названного Закона).

В силу пункта 2 части 2 статьи 28 Закона N 38-ФЗ реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Отсутствие в законодательстве о рекламе четкого указания на размер шрифта рекламных надписей не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку это противоречит положениям статьи 5 Закона N 38-ФЗ.

Использованный Банком в рекламном тексте шрифт своим размером должен обеспечить нормальное восприятие потребителем всего содержания рекламной надписи, без дополнительно предпринимаемых усилий по разглядыванию какой-либо ее части.

Распространенная Банком реклама услуги по привлечению денежных средств направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, однако существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламы.

Отсутствие каких-либо сведений об условиях вклада может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой Банком финансовой услугой.

Из материалов дела следует, что Банк составил и разместил рекламу в таком виде, при котором несоразмерность шрифта привела к потере читаемости существенных условий предоставления услуги по вкладу, что создало условия для введения потребителей в заблуждение, в том числе в отношении дохода, который получат воспользовавшиеся услугой потребители.

В вышеуказанной рекламе Банка по привлечению денежных средств физических лиц во вклад "Цветочная поляна" содержится информация о процентной ставке по вкладу - до 9,5 % годовых в рублях, до 7,5 % годовых в долларах и евро, которая указана крупным шрифтом, и с учетом цветовой гаммы и места ее расположения в рекламе воспринимаются потребителями рекламы.

Вместе с тем, как следует из имеющейся в рекламе информации, прописанной гораздо более мелким шрифтом, указанную максимально возможную ставку по вкладам до 9,5% годовых в рублях и до 7,5 % годовых в долларах и евро возможно получить при следующих условиях: срок вклада 367 дней и сумма до 500 001 рублей или от 15 001 в долларах и евро.

Как следует из указанных мелким шрифтом сведений, при других условиях привлечения денежных средств во вклады, в частности на более короткий срок, меньших суммах вклада, применяется другая, менее привлекательная процентная ставка, например: при сроке вклада 271 день -8,80% годовых, при сроке вклада 367 дней - 9,10% годовых в рублях при вкладе от 5000 до 200 000 рублей; при сроке вклада 271 день - 9,00% годовых, при сроке вклада 367 дней - 9,30% годовых в рублях при вкладе от 200 001 рублей до 500 001 рублей; при сроке вклада 271 день - 9,20% годовых, при сроке вклада - 367 дней - 9,50% годовых в рублях при вкладе от 500 001 рублей; при сроке вклада 271 день - 6,60% годовых, при сроке вклада 367 дней - 7,10% годовых долларов и евро при вкладе от 200 до 5000 долларов и евро; при сроке вклада 271 день - 6,80% годовых, при сроке вклада 367 дней - 7,30% годовых долларов и евро при вкладе от 5001 до 15 000 долларов и евро, при сроке вклада 271 день - 7,00% годовых; при сроке вклада 367 дней - 7,50% годовых долларов и евро при вкладе от 15 001 долларов и евро.

Установив данные обстоятельства и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что указанная реклама не отвечает требованиям действующего законодательства.

В апелляционной жалобе Банк ссылается на то, что управлением в решении не указано, с какого расстояния осуществлялось прочтение текста рекламы, кем и когда производилась фотосъемка рекламного щита, с какого расстояния от места расположения, при какой погоде и освещенности.

Однако из имеющихся в материалах дела фотографий рекламного щита (л.д. 24-28, 30-33), сделанных с различных ракурсов и расстояний, а также макета баннера (л.д. 42) следует, что информация, указанная в правой части рекламы мелким шрифтом, не читаема.

При этом из фотографий (л.д. 28, 30) явно усматривается, что данная реклама находится намного выше уровня глаз человека и импульсивное восприятие текста рекламы не позволяет уяснить, что мелким шрифтом написаны существенные условии вклада, которые могут повлиять на доход потенциальных вкладчиков.

С учетом изложенного выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при вынесении решения не допущено. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены принятого по данному делу судебного акта не имеется.

При подаче апелляционной жалобы Банком по платежному поручению от 30.07.2012 N 7628204 излишне уплачена 1000 руб. государственной пошлины, которая подлежат возврату ему из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 104, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 04 июля 2012 года по делу N А66-599/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Акционерный банк "ПУШКИНО" - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу "Акционерный банк "ПУШКИНО" из федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 30.07.2012 N 7628204.

Председательствующий

Н.Н. Осокина

Судьи

Н.В. Мурахина Н.С. Чельцова