Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2012 г. N 03АП-3494/12

г. Красноярск

24 сентября 2012 г.

Дело N А33-2594/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "10" сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "24" сентября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - Чепрасова А.В., представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири

на решение Арбитражного суда Красноярского края от "25" июня 2012 года

по делу N А33-2594/2012, принятое судьей Михайловой Т.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Оборонэнерго" в лице филиала Сибирский (далее - ОАО "Оборонэнерго", ОГРН 1097746264230, ИНН 7704726225) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - "Красноярскэнерго" (далее - ОАО "МРСК Сибири", ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527) о взыскании 564 065 рублей 10 копеек долга за услуги по передаче электроэнергии за май 2011 года.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 25 июня 2012 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ОАО "МРСК Сибири" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- исходя из правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.02.2012 N 12990/11, оспаривание лицом, получившим заявление о зачете, наличия неисполненного им обязательства, требование из которого было предъявлено к зачету, не может рассматриваться в качестве основания для признания заявления о зачете как односторонней сделки недействительным;

- письмом от 07.06.2011 N 1.3/18-6969 в адрес ОАО "Оборонэнерго" ответчик направил счет-фактуру от 31.05.2011 N Г007997 и акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2011 года на сумму 564 065 рублей 10 копеек, указанные документы были получены истцом 22.06.2011, что подтверждается уведомлением о вручении;

- с учетом даты получения уведомлений срок для предъявления претензии по количеству и (или) качеству оказанных услуг, предусмотренный пунктом 6.6 договора, истек 27.06.2012; в нарушение пункта 6.5 договора протокол разногласий к акту от 31.05.2011 N 05 направлен в адрес ОАО "МРСК Сибири" письмом от 22.07.2011 N 1553;

- несвоевременное представление протокола разногласий к актам свидетельствует о согласии заказчика с надлежащим оказанием услуг;

- из протокола разногласий следует, что стоимость услуг за май 2011 года оспаривается истцом лишь частично, следовательно, признание недействительным зачета в полном объеме является незаконным;

- в нарушение пункта 6.5 договора к протоколу разногласий ответчиком не представлена доказательная база по каждой оспариваемой позиции;

- на момент проведения зачета каких-либо разногласий истцом заявлено не было, следовательно, ОАО "МРСК Сибири" были соблюдены определенные законодательством условия как срок наступления обязательства и встречность требования.

ОАО "Оборонэнерго" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразило свое согласие с решением суда первой инстанции.

ОАО "Оборонэнерго", надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в судебное заседание не направило, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие.

В судебном заседании представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В соответствии со статьёй 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 04.09.2012 объявлен перерыв до 16 час. 00 мин. 10.09.2012. Информация о перерыве размещена в сети Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда http://www.3aas.arbitr.ru. После окончания перерыва судебное заседание продолжено с участием того же представителя ответчика, а также Маркс А.В., представителя истца по доверенности от 23.12.2011.

Представитель истца поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Между ОАО "28 Электрическая сеть" (заказчик) и ОАО "МРСК Сибири" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2010 N 18.2400.516.10, в соответствии с условиями которого исполнитель обязался оказывать услуги по передаче электроэнергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через электрические сети, принадлежащие исполнителю на праве собственности и (или) ином законном основании, а заказчик обязался оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке и в сроки, установленные настоящим договором (т.2, л.д. 56-74).

Согласно пункту 6.2 договора, исполнитель в срок не позднее 7 числа месяца, следующего за расчетным периодом, предоставляет заказчику акты об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период и счета-фактуры в соответствии с приложениями N 3, 5 по форме согласно приложению N 6.

В пункте 6.3 договора указана формула для расчета стоимости оказанных услуг.

В соответствии с пунктом 6.4 договора заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 6.2 настоящего договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленный акт.

При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг, последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части и в течение 3-х рабочих дней с момента получения акта об оказании услуг о передаче электрической энергии предоставить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг с приложением протокола разногласий к акту и доказательной базы по каждой позиции указанных разногласий. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям настоящего договора (пункт 6.5 договора).

Непредставление или несвоевременное представление заказчиком в соответствии с пунктом 6.5 настоящего договора претензии свидетельствует о согласии заказчика с надлежащим оказанием исполнителем услуг по передаче электрической энергии в соответствующий расчетный период по настоящему договору (пункт 6.6 договора).

В соответствии с пунктом 6.7 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности) по настоящему договору за расчетный период определяется путем сложения двух составляющих:

- стоимости услуг по передаче электрической энергии на содержание электрических сетей, определяемой путем умножения ставки тарифа на содержание электрических сетей, установленной уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования, на величину заявленной мощности, указанной в приложении N 3 к договору;

- стоимости потерь электроэнергии (технологического расхода электрической энергии на ее транспортировку), определяемой как произведение объема переданной заказчику электрической энергии на соответствующем уровне напряжения за расчетный период и установленной уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования ставки на оплату потерь в сетях соответствующего уровня напряжения.

Согласно пункту 6.10 договора окончательный расчет производятся согласно выставленных актов об оказании услуг по передаче электрической энергии по форме приложения N 6 на основании выставленных исполнителем счетов-фактур и сводного акта учета перетоков до 10 числа месяца, следующего за расчетным, но не ранее чем через один рабочий день после получения заказчиком от исполнителя актов оказания услуг и счетов-фактур за расчетный период.

Срок действия договора установлен с 00-00 часов 01.01.2010 и действует до 24-00 31.12.12. В случае, если ни одна из сторон не направила другой стороне в период срока действия договора уведомление о расторжении договора либо о внесении в него изменений, либо о заключении нового договора, то договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях (пункты 8.1 и 8.2 договора).

01.06.2010 между ОАО "МРСК Сибири" (заказчик) и ОАО "28 Электрическая сеть" (исполнитель) подписан договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 3/18.2400.968.10, в соответствии с условиями которого исполнитель обязался оказывать услуги по передаче электроэнергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через электрические сети, принадлежащие исполнителю на праве собственности и (или) ином законном основании, а заказчик обязался оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке и в сроки, установленные настоящим договором (т.1, л.д. 11-61).

Согласно пункту 5.2 договора, исполнитель в срок не позднее 7 числа месяца, следующего за расчетным периодом, предоставляет заказчику акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период и счет - фактуру в соответствии с приложением N 3 по форме согласно приложению N 4-1.

В пункте 5.3 договора указана формула для расчета стоимости оказанных услуг.

В соответствии с пунктом 5.4 договора заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 5.2 настоящего договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленный акт.

При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг, последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части и в течение 3-х рабочих дней с момента получения акта об оказании услуг о передаче электрической энергии предоставить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг с приложением протокола разногласий к акту и доказательной базы по каждой позиции указанных разногласий. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям настоящего договора (пункт 5.5 договора).

Непредставление или несвоевременное представление заказчиком в соответствии с пунктом 5.5 настоящего договора претензии свидетельствует о согласии заказчика с надлежащим оказанием исполнителем услуг по передаче электрической энергии в соответствующий расчетный период по настоящему договору (пункт 5.6 договора).

В соответствии с пунктом 5.7 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности) по настоящему договору за расчетный период определяется путем умножения ставки тарифа на содержание электрических сетей, установленной уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования, на величину заявленной мощности, указанной в приложении N 3 к договору.

Согласно пункту 5.8 договора, расчеты за оказанные услуги производятся до 15 числа месяца, следующего за расчетным, но не ранее чем через один рабочий день после получения заказчиком от исполнителя актов оказания услуг и счетов-фактур за расчетный период.

Срок действия договора установлен с 00-00 часов 01.01.2010 и действует до 24-00 31.12.12. В случае, если ни одна из сторон не направила другой стороне в период срока действия договора уведомление о расторжении договора либо о внесении в него изменений, либо о заключении нового договора, то договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях (пункты 7.1, 7.2 договора).

В пункте 8.5 договора (в редакции протокола разногласий к дополнительному соглашению от 25.11.2010 N 1) предусмотрен претензионный порядок урегулирования споров. Срок рассмотрения претензии установлен 5 календарных дней с момента получения без учета пробега почты.

31.08.2011 ОАО "28 Электрическая сеть" реорганизовано в форме присоединения к ОАО "Оборонэнерго", что подтверждается свидетельством ФНС серии 77 N 012108532.

В течение мая 2011 года истец оказал ответчику услуги по передаче электрической энергии на сумму 3 056 010 рублей 60 копеек.

При расчете стоимости оказанных услуг истцом применен тариф, установленный приказом РЭК Красноярского края N 42-п от 17.06.2011.

Письмом от 07.06.2011 исх. 1.3-18-6969 ОАО "МРСК Сибири" направило истцу для подписания акт об оказании услуг от 31.05.2011 N 5 и счет-фактуру от 31.05.2011 NГ007997 на сумму 718 352 рубля 93 копейки (т.2, л.д.75-77). Указанное письмо вручено истцу 22.06.2011, что подтверждается уведомлением о вручении N 66000124595853 (т.2, л.д. 97).

Истцом в материалы дела представлено письмо от 22.06.2011 N 1353, из которого следует, что в адрес ответчика был направлен акт об оказании услуг от 31.05.2011 N 5, подписанный с протоколом разногласий, а также сводный акт учета перетоков электрической энергии за май 2011 года, протокол разногласий к сводному акту учета перетоков за май 2011 года (т.2, л.д. 131). Согласно уведомлению о вручении письмо от 22.06.2011 N1353 получено ответчиком 08.07.2011 (т.2, л.д. 135).

Письмом от 28.06.2011 истец направил в адрес ответчика для подписания акт об оказании услуг и счет-фактуру от 31.05.2011 N СИБ00000052 на сумму 3 056 010 рублей 60 копеек (т.1, л.д. 62).

Ответчик оплатил оказанные услуги частично, в сумме 2 491 945 рублей 50 копеек.

30.06.2011 ответчик направил истцу письмо N 1.3/01-7996 о зачете встречных однородных требований, в котором указал на проведение зачета требования истца к ОАО "МРСК Сибири" по счету-фактуре от 27.06.2011 N СИБ00000073 (акт об оказании услуг от 27.06.2011 N 05 к договору от 01.06.2010 N 3/18.2400.968.10) на сумму 564 065 рублей 10 копеек в счет погашения требования ОАО "МРСК Сибири" к истцу по счету-фактуре от 31.05.2011 NГ007997 (акт об оказании услуг от 31.05.2011 N 05 к договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10) на сумму 564 065 рублей 10 копеек (т.2, л.д. 89).

Письмом от 18.07.2011 N 1516 истец сообщил ответчику об аннулировании зачета встречных однородных требований, ссылаясь на то, что встречное требование ОАО "МРСК Сибири" не является бесспорным в части определения размера задолженности за услуги, оказанные истцом ответчику в мае 2011 года. В данном письме истец также указал, что письмом от 22.06.2011 исх. 1353 в адрес ответчика был направлен протокол разногласий к сводному акту учета перетоков за май 2011 года от 31.05.2011 N 05 (т.2, л.д. 112-113).

В материалы дела представлены сопроводительные письма от 18.07.2011 N 1509, от 22.07.2011 N 1553 о направлении ответчику протокола разногласий от 27.06.2011 к акту от 31.05.2011 N 05 по договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10 (т.2, л.д. 80, 136).

В письмах от 18.08.2011 N 1.3/18-10338, от 23.09.2011 N 1.3/18-12047 ответчик сообщил истцу о том, что протокол разногласий им не принимается по причине выявления неучтенного потребления электроэнергии на ПС 35/10 N 69 "Каменка" ТСН-1, ТСН-2, в связи с чем зачет встречных однородных требований правомерен и не подлежит аннулированию (т.2, л.д. 114, 117).

Ссылаясь на то, что зачет требований не принят, задолженность ответчиком не погашена, истец обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим иском.

В качестве досудебного порядка урегулирования спора истцом представлено письмо от 30.08.2011 N 1834 с требованием о погашении задолженности за оказанные услуги.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

В соответствии с пунктом 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

При квалификации спорных отношений суд первой инстанции правильно установил, что договоры оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2010 N 18.2400.516.10 и от 01.06.2010 N 3/18.2400.968.10 по своей правовой природе являются договорами возмездного оказания услуг. Взаимные обязательства сторон в сфере спорных правоотношений урегулированы главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации и общими положениями об обязательствах, законодательством об электроэнергетике, в том числе Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения).

Из материалов дела следует, что в мае 2011 года ОАО "Оборонэнерго" оказало ОАО "МРСК Сибири" услуги по договору от 01.06.2010 N 3/18.2400.968.10 на сумму 3 056 010 рублей 60 копеек, передав электрическую энергию в согласованном договором объеме, что подтверждается актом об оказании услуг N 5 от 31.05.2011, подписанным с обеих сторон, и не оспаривается ответчиком.

В счет оплаты оказанных услуг ответчик перечислил истцу 2 491 945 рублей 50 копеек.

По мнению ответчика, оставшаяся часть долга в размере 564 065 рублей 10 копеек погашена им путем проведения зачета требований в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что зачет не может считаться проведенным, поскольку истцом оспаривается действительность встречных обязательств.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтена правовая позиция, выраженная в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.02.2012 N 12990/11, согласно которой оспаривание лицом, получившим заявление о зачете, наличия неисполненного им обязательства, требование из которого было предъявлено к зачету, не может рассматриваться в качестве основания для признания заявления о зачете недействительным. Данное обстоятельство при его установлении означает, что заявление о зачете не повлекло правового эффекта и соответствующее заявление лица, сделавшего такое заявление, не прекратилось.

Заявление о зачете не связывает контрагента, и он, полагая, что сделанное заявление не повлекло правового эффекта в виде прекращения его требования к лицу, заявившему о зачете, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании соответствующей задолженности.

Как следует из материалов дела, истец полагает зачет несостоявшимся, ссылаясь на то, что им оспаривается встречное требование ОАО "МРСК Сибири" об оплате услуг по передаче электроэнергии по счету-фактуре от 31.05.2011 N Г007997 (акт об оказании услуг от 31.05.2011 N 05 к договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10).

Вместе с тем, данное обстоятельство не может являться основанием для признания зачета несостоявшимся в связи со следующим.

Так, из письма от 22.06.2011 N 1353 следует, что истцом в адрес ответчика был направлен акт об оказании услуг от 31.05.2011 N 5, подписанный с протоколом разногласий, а также сводный акт учета перетоков электрической энергии за май 2011 года, протокол разногласий к сводному акту учета перетоков за май 2011 года (т.2, л.д. 131). При этом протокол разногласий к акту об оказании услуг от 31.05.2011 N5 в приложении не значится. Исходя из имеющихся в материалах дела писем от 18.07.2011 N1509, от 22.07.2011 N 1553, протокол разногласий к акту был направлен ответчику впервые 18.07.2011, то есть с нарушением срока, предусмотренного пунктом 6.5 договора (т.2, л.д. 80, 136)

Из акта об оказании услуг от 31.05.2011 N 5, подписанного истцом с протоколом разногласий (т.2, л.д. 139), следует, что истец признает факт оказания услуг на сумму 564 065 рублей 10 копеек (с учетом НДС).

Из имеющегося в материалах дела протокола разногласий к акту об оказании услуг от 31.05.2011 N 05 по договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10 (т.2, л.д. 137) следует, что из предъявленной к оплате стоимости услуг в размере 718 352 рубля 93 копейки истцом оспаривается лишь часть. Факт оказания услуг на сумму 515 338 рублей 73 копеек (без учета НДС) или 608 099 рублей 70 копеек (с учетом НДС) истцом не оспаривается.

В силу пунктов 6.5, 6.10 договора от 01.04.2010 N 18.2400.516.10 срок оплаты неоспариваемой части оказанных услуг считается наступившим 10-го числа месяца, следующего за расчетным.

В соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Исходя из буквального толкования указанной нормы, обязательство может быть прекращено зачетом при условии, если зачитываемые требования являются встречными, однородными, и по ним наступил срок исполнения.

Как следует из материалов дела, по состоянию на 30.06.2011, то есть дату направления ответчиком заявления о зачете, у истца имелось неисполненное обязательство перед ответчиком по оплате оказанных услуг за май 2011 года по договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10, которое в части суммы 608 099 рублей 70 копеек истцом не оспаривается.

Оспаривание истцом части стоимости оказанных услуг не освобождает его от оплаты услуг в неоспариваемой части.

При таких обстоятельствах, зачет встречного требования по договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10 на сумму 564 065 рублей 10 копеек (с учетом НДС) произведен ответчиком правомерно.

Согласно расчету истца стоимость услуг, оказанных ответчику в мае 2011 года по договору от 01.06.2010 N 3/18.2400.968.10, составила 3 056 010 рублей 60 копеек.

В счет оплаты оказанных услуг ответчик перечислил истцу 2 491 945 рублей 50 копеек. Обязательство ответчика по оплате оставшейся стоимости услуг в сумме 564 065 рублей 10 копеек прекращено зачетом встречного однородного требования ответчика по договору от 01.04.2010 N 18.2400.516.10 на основании заявления ОАО "МРСК Сибири" о зачете от 30.06.2011.

Таким образом, задолженность у ответчика по оплате оказанных услуг отсутствует, в связи с чем оснований для удовлетворения исковых требований не имелось.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение искового заявления и апелляционной жалобы относятся на истца.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "25" июня 2012 года по делу N А33-2594/2012 отменить. В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Оборонэнерго" в лице филиала "Сибирский" (ОГРН 1097746264230) в доход федерального бюджета 12 281 рубль 30 копеек государственной пошлины.

Взыскать с открытого акционерного общества "Оборонэнерго" в лице филиала "Сибирский" (ОГРН 1097746264230) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компании Сибири" (ОГРН 1052460054327) судебные расходы в сумме 2000 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

О.В. Магда В.В. Радзиховская