Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2012 г. N 09АП-27868/12 (ключевые темы: учредительные документы - внеочередное общее собрание акционеров - совет директоров - сообщение о проведении общего собрания - проведение внеочередного общего собрания)

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2012 г. N 09АП-27868/12

город Москва

01 октября 2012 г.

Дело N А40-68431/12-132-258

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 октября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Деева А.Л.,

судей: Елоева А.М., Пирожкова Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поздняковой О.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "МегаСтиль" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2012 по делу N А40-68431/12-132-258 по иску ООО "МегаСтиль" к ОАО "Северный порт"

о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО "Северный порт" от 29.03.2012 об увеличении уставного капитала ОАО "Северный порт" путем размещения по открытой подписке дополнительных обыкновенных акций в количестве 89.630 штук, номинальной стоимостью 89.630 руб.; о признании недействительным решения о дополнительном выпуске акций, утвержденного 29.03.2012 советом директоров ОАО "Северный порт"

при участии в судебном заседании:

от истца - Карпова Ю.А. по дов. от 06.06.2012 б/н;

от ответчика: Ушакова И.Н. по дов. от 12.04.2012 б/н;

УСТАНОВИЛ:

ООО "МегаСтиль" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОАО "Северный порт" о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО "Северный порт" от 29.03.2012 об увеличении уставного капитала ОАО "Северный порт" путем размещения по открытой подписке дополнительных обыкновенных акций в количестве 89.630 штук, номинальной стоимостью 89.630 руб.; о признании недействительным решения о дополнительном выпуске акций, утвержденного 29.03.2012 советом директоров ОАО "Северный порт".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО "МегаСтиль" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование своей позиции заявитель ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального права. Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы, изложенные в решении суда, не соответствуют обстоятельствам дела.

В судебном заседании заявитель доводы своей апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ОАО "Северный порт" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Проверив правильность применения норм материального и норм процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения состоявшегося по делу судебного акта.

Из материалов дела следует и арбитражным судом первой инстанции установлено, что Общество с ограниченной ответственностью "МегаСтиль" является акционером Открытого акционерного общества "Северный порт" (ИНН/ОГРН 7712007390/1027700011888, дата регистрации в качестве юр. Лица 14.11.1994, далее - общество), владеющим 60 960 шт. обыкновенных акций, что составляет 12,75% уставного капитала общества, что подтверждается выпиской от 19.04.2012 по счету депо (л.д. 13).

29.03.2012 решением внеочередного общего собрания акционеров общества, оформленным протоколом N 05 от 29.03.2012, принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения по открытой подписке дополнительных обыкновенных акций в количестве 89 630 штук, номинальной стоимостью 89 630 руб.

Цена размещения определена как 1 632 руб. 92 коп.

Истец утверждал, что не был уведомлен о проведении 29.03.2012 внеочередного общего собрания акционеров, не принимал в нем участие и не голосовал по вопросу об увеличении уставного капитала общества.

29.03.2012 решением совета директоров общества, оформленным протоколом N 07/12 от 29.03.2012, утверждено решение о дополнительном выпуске акций.

В соответствии с п. 7 ст. 49 ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Решением совета директоров общества от 01.03.2012 (протокол N 05/12 от 01.03.2012) созвано общее собрание акционеров ОАО "Северный порт" 29 марта 2012, а также определена форма проведения собрания, дата, место, время проведения, время начала регистрации, имеющих право на участие в собрании, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании, повестка дня, порядок сообщения акционерам о проведении собрания, перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания, и порядок ее предоставления, а также приняты иные решения, принятие которых необходимо при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

При подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров 29 марта 2012 ответчиком соблюдены требования, предусмотренные ст. 54 Федерального закона ФЗ "Об акционерных обществах", п. 2 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

В соответствии с п. 1 ст. 52 ФЗ "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 8 статьи 53 настоящего Федерального закона, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио).

Пунктом 13.8 Устава общества (редакция N 4, утвержденная решением внеочередного общего собрания акционеров от 21 июня 2011, с учетом изменений N 1 к Уставу общества, утвержденных решением внеочередного общего собрания акционеров от 02 марта 2012) предусмотрено, что о проведении общего собрания акционеров общество сообщает лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в собрании, путем опубликования сообщения о проведении Общего собрания в газете "Транспорт России".

Указанным решением Совета директоров в соответствии с п. 13.8 Устава ответчика определен порядок уведомления акционеров о дате проведения собрания акционеров, а именно: уведомить акционеров о проведении внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Северный порт" путем опубликования сообщения о проведении собрания в газете "Транспорт России" не позднее 08 марта 2012 года.

Сообщение о проведении общего собрания акционеров было опубликовано в N 10 (714) газеты "Транспорт России", который вышел 07 марта 2012.

Кроме того, указанным решением Совета директоров определена дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании - 02 марта 2012. В связи с этим, регистратором ЗАО "Иркол" составлен список лиц, имеющих право на участие в собрании 29 марта 2012, по состоянию на 02 марта 2012. В целях составления указанного списка лиц, регистратор направляет информацию о проведении собрания всем зарегистрированным в реестре акционеров на указанную дату номинальным держателям. Так как номинальным держателем истца является ООО "Внешнеэкономический промышленный банк", что подтверждается копией выписки от 19.04.2012 по счету депо, приложенной к исковому заявлению, для составления списка лиц регистратор направил номинальному держателю информацию о проведении собрания. Тот факт, что истец включен в список лиц, имеющих право на участие в собрании 29 марта 2012, свидетельствует о том, что номинальный держатель истца получил информацию о проведении собрания, а также предоставил регистратору данные для составления списка лиц.

Также решением Совета директоров от 01 марта 2012 был определен перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания, и порядок ее предоставления.

Учитывая изложенное, истец был уведомлен надлежащим образом о дате проведения собрания акционеров 29 марта 2012 г., а также о порядке ознакомления с информацией (материалами), предоставляемой при подготовке к собранию; права и законные интересы истца при этом не нарушены.

В соответствии требованиями действующего законодательства указанное решение принимается большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании и имеющих право голоса. Число голосов, отданных акционерами за указанное решение - 321 180 голоса, что составляет 100% голосов, принявших участие в собрании, и 67,187% от числа голосов, имеющих право на участие в собрании.

Следовательно, голосование истца на собрании акционеров 29 марта 2012 не повлияло бы на принятие решения по вопросу повестки дня внеочередного общего собрания акционеров общества.

Истец считает незаконным решение о дополнительном выпуске акций, утвержденное Советом директоров общества 29.03.2012, в связи с тем, что указанное решение о дополнительном выпуске акций основывается, по мнению истца, на незаконном решении внеочередного общего собрания акционеров от 29.03.2012.

Решение о дополнительном выпуске акций и Проспект ценных бумаг утверждены решением Совета директоров 29 марта 2012 года (протокол заседания Совета директоров N 07/12 от 29.03.2012) в соответствии с решением об увеличении уставного капитала общества, принятом на внеочередном общем собрании акционеров общества 29 марта 2012.

При подготовке и проведении внеочередного общего собрания акционеров 29 марта 2012 обществом соблюдены требования действующего законодательства, таким образом, отсутствуют основания для удовлетворения заявленных исковых требований.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что вывод суда об уведомлении истца о проведении общего собрания посредством публикации в газете "Транспорт России" не соответствует обстоятельствам дела, подлежит отклонению по следующим основаниям.

Решением Совета директоров от 01.03.2012 (Протокол N 05/12 от 01.03.2012 - т. 1 л.д. 52) было созвано Внеочередное Общее собрание акционеров ОАО "Северный порт" 29.03.2012, а также определена форма проведения собрания, дата, место, время проведения, время начала регистрации лиц, имеющих право на участие в собрании, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании, повестка дня, порядок сообщения акционерам о проведении собрания, перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания, и порядок ее предоставления, а также приняты иные решения, принятие которых необходимо при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

В соответствии с абз. 3 ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть (в случае, если это предусмотрено уставом общества) опубликовано в печатном издании, определенном уставом общества.

Пунктом 13.8 Устава Общества (редакция N 4, утвержденная решением Внеочередного Общего собрания акционеров от 21.06.2011 - т. 1 л.д. 58, с учетом Изменений N 1 к Уставу Общества, утвержденных решением Внеочередного общего собрания акционеров от 02.03.2012 - т. 1 л.д. 87) предусмотрено, что о проведении Общего собрания акционеров Общество сообщает лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в собрании, путем опубликования сообщения о проведении Общего собрания в газете "Транспорт России".

Указанным Решением Совета директоров в соответствии с п. 13.8 Устава ответчика был определен порядок уведомления акционеров о дате проведения собрания акционеров, а именно: "Уведомить акционеров о проведении внеочередного Общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Северный порт" путем опубликования сообщения о проведении Собрания в газете "Транспорт России" не позднее 08 марта 2012 года".

Сообщение о проведении общего собрания акционеров было опубликовано в N 10 (714) газеты "Транспорт России", который вышел 07.03.2012, и с указанного числа был доступен для приобретателей (т.1 л.д. 88).

Таким образом, при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров 29.03.2012 ответчиком соблюдены требования, предусмотренные ст. 54 Закона об АО, а также п. 2 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31.05.2002 N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" (далее - Положение о дополнительных требованиях).

Сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Северный порт" 29.03.2012 было размещено в Ленте новостей информационного агентства AK&M, а также опубликовано на сайте ответчика в сети Интернет: www.northport.ru (т.1 л.д.89).

Доводы истца о том, что он не был осведомлен об указанном порядке опубликования сообщений в газете "Транспорт России", т.к. не был ознакомлен с Уставом общества, а также о том, что из содержания Устава не представляется возможным установить, в каком именно печатном издании публикуется сообщение, отклоняются как несостоятельные в связи со следующим.

Устав общества (4 редакция) утвержден 21.06.2011 и после государственной регистрации указанной редакции устава размещен на сайте общества. Эта информация является общедоступной для любых заинтересованных лиц. В заседании 25.07.2012 на вопрос ответчика, принимал ли истец участие в каких-либо собраниях акционеров общества, проводимых до 29.03.2012, истец ответил, что не знает. На вопрос ответчика, запрашивал ли он материалы к собраниям акционеров, проводимых 10.02.2012, 24.02.2012, 01.03.2012, истец также ответить не смог. Ответчик предъявил доказательства участия акционера в общих собраниях акционеров 10.02.2012, 24.02.2012, 01.03.2012, о чем свидетельствуют записи в карточках регистрации указанных собраний акционеров. Истец в рамках подготовки к каждому из указанных собраний акционеров направлял ответчику требования о предоставлении материалов к собранию акционеров и списка лиц, имеющих право на участие в собраниях. При этом в каждом требовании истец ссылался на конкретный номер выпуска газеты "Транспорт России", в которых были опубликованы сообщения о проведении общих собраний акционеров. Это свидетельствует о том, что истец ознакомился с сообщениями о датах проведения собраний акционеров, опубликованными в газете "Транспорт России". Указанные документы (Карточки регистрации и Требования акционеров) представлялись в судебном заседании 25.07.2012.

Кроме того, истцом совместно с другим акционером было направлено в общество требование о проведении общего собрания акционеров (письмо исх. б/н от 26.12.2011), в повестку дня которого был включен следующий вопрос: О внесении изменений и дополнений в Устав Открытого акционерного общества "Северный порт". Указанное требование также содержало проект решения по этому вопросу дня. Представленный проект решения подразумевает изменение/дополнение конкретных пунктов Устава общества (4 редакции), что доказывает тот факт, что истец и третье лицо подробно изучили текст Устава общества. В том числе, и положение п. 13.8 Устава. Об этом свидетельствует указанный проект решения, а именно п. 8 проекта решения:

"8. Изложить пункт 13.8 устава Общества в следующей редакции:

"13.8. Сообщение о проведении Общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в Списке, заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения, а также опубликовано в газете "Транспорт России" и размещено на официальном сайте Общества в сети Интернет. Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио)".

Следовательно, утверждения истца о том, что он не был знаком с положениями Устава до проведения собрания акционеров 29.03.2012, а также что он не знал, в каком именно печатном издании публикуется сообщение, и что он не был ознакомлен с порядком опубликования уведомлений о проведении общих собраний акционеров в газете "Транспорт России", подлежат отклонению.

Довод истца о том, что газета "Транспорт России" не является доступным печатным изданием, является недостоверным, поскольку газета "Транспорт России" является Всероссийской еженедельной газетой, распространяется в 83 регионах России. Любой архивный либо очередной номер газеты доступен для приобретения всеми желающими ежедневно по рабочим дням в издательстве по адресу: г. Москва, ул.Электрозаводская, д.24, оф.403, а также в иных точках продажи печатной продукции. Эта информация является общедоступной, ее может получить любое заинтересованное лицо в редакции газеты "Транспорт России".

В своей апелляционной жалобы истец указывает, что ответчик не представил доказательств направления в адрес номинального держателя запросов о составлении списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров.

Ответчик не осуществляет ведение реестра ценных бумаг общества. Регистратором общества является ЗАО "Иркол". В соответствии с требованиями действующего законодательства регистратор направляет всем зарегистрированным в реестре акционеров номинальным держателям запрос на предоставление списка лиц на определенную дату, при этом в обязательном порядке указывает основание такого запроса, в данном случае - сообщает о проведении собрания акционеров и его дате. При этом номинальный держатель вправе отказать в предоставлении информации о владельцах акций, за исключением запроса на составление списка лиц к общему собранию акционеров. В случае проведения общего собрания акционеров номинальный держатель обязан раскрыть информацию о владельцах акций.

Так как истец является клиентом номинального держателя ООО "Внешнеэкономический промышленный банк", что подтверждается копией выписки от 19.04.2012 по счету депо истца, приложенной к исковому заявлению, для составления списка лиц регистратор направил номинальному держателю информацию о проведении собрания. В связи с тем, что запрос регистратора в адрес номинального держателя не является документом общества, копия такого запроса может быть предоставлена регистратором по запросу уполномоченного органа, в т.ч. суда. Включение истца в список лиц, имеющих право на участие в собрании 29.03.2012 (т.1 л.д.90), уже свидетельствует о том, что номинальный держатель истца получил информацию о проведении собрания, а также предоставил регистратору данные для составления списка лиц. Это подтверждает дополнительный способ уведомления истца о дате проведения собрания акционеров.

Также Решением Совета директоров от 01.03.2012 был определен перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания, и порядок ее предоставления.

Учитывая изложенное, истец был уведомлен надлежащим образом о дате проведения собрания акционеров 29.03.2012, а также о порядке ознакомления с информацией (материалами), предоставляемой при подготовке к собранию; права и законные интересы истца при этом не нарушены.

29.03.2012 состоялось внеочередное общее собрание акционеров, на котором было принято решение увеличить Уставный капитал общества путем размещения по открытой подписке дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций общества в пределах объявленных акций в количестве 89 630 штук номинальной стоимостью 1 (один) рублю каждая, общей номинальной стоимостью 89 630 руб. (Протокол внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Северный порт" N 05 от 29.03.2012 - т.1 л.д.98). Всем акционерам, в том числе и истцу, предоставлена возможность преимущественного приобретения акций дополнительного выпуска на равных условиях. Указанным решением права и законные интересы истца и других акционеров не нарушены.

В соответствии с требованиями действующего законодательства указанное решение принимается большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании и имеющих право голоса. Число голосов, отданных акционерами за указанное решение - 321 180 голосов, что составляет 100% голосов, принявших участие в собрании, и 67,187% от числа голосов, имеющих право на участие в собрании. Следовательно, голосование истца на собрании акционеров 29.03.2012 не повлияло бы на принятие решения по вопросу повестки дня указанного внеочередного общего собрания акционеров общества.

Довод истца о том, что, отказывая в удовлетворении исковых требований по мотиву отсутствия у истца возможности повлиять на результаты голосования общего собрания, суд допустил нарушение п. 7 ст. 49 Закона об АО, подлежит отклонению в связи со следующим.

Суд исследовал все обстоятельства дела и установил, что при подготовке и проведении внеочередного общего собрания акционеров 29.03.2012 ответчиком были соблюдены все требования действующего законодательства, в том числе был установлен тот факт, что истец был надлежащим образом уведомлен о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Следовательно, отсутствуют основания для удовлетворения заявленных исковых требований.

Довод заявителя апелляционной жалобы о незаконности и необоснованности принятого по делу решения судебной коллегией отклоняется как несостоятельный в связи со следующим.

Стороны, согласно положениям статей 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих факт наличия тех или иных обстоятельств.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

Так, в соответствии с указанной нормой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка доводам сторон и имеющимся в деле доказательствам.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено, основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, п.1 ст.269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2012 по делу N А40-68431/12-132-258 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Деев

Судьи

Д.В. Пирожков А.М. Елоев