Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2012 г. N 19АП-2093/12

г. Воронеж

09 октября 2012 г.

Дело N А36-3319/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 октября 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Яковлева А.С.,

Алферовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ляминой А.А.,

при участии:

ОАО "Липецкая Энергосбытовая компания": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от ООО "Газпром энерго": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Управления энергетики и тарифов Липецкой области: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.03.2012 года по делу N А36-3319/2011 (судья Серокурова У.В.), по исковому заявлению открытого акционерного общества "Липецкая энергосбытовая компания" (ОГРН 1054800190037) к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" (ОГРН 1027739841370), при участии в деле третьего лица - Управления энергетики и тарифов Липецкой области, о взыскании 200640 руб. 22 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Липецкая энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Липецкая энергосбытовая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" (далее - ООО "Газпром энерго", ответчик) о взыскании с ответчика 192 382 руб. 96 коп., в том числе 179 272 руб. 97 коп. основного долга за период с 01.03.2010 по 01.01.2011 и 13 109 руб. 99 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.04.2010 по 30.06.2011, а также судебных расходов в виде уплаты государственной пошлины за исковое заявление. Иск заявлен на основании статей 309, 310, 395, 424, 539, 541, 544, 547 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также договора N 199 от 12.03.2009 г. между сторонами. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление энергетики и тарифов Липецкой области.

В ходе рассмотрения дела суд принял увеличение истцом суммы иска до 200 640 руб. 22 коп., в том числе 178 904 руб. 14 коп. основного долга за март-декабрь 2010 года и 21 736 руб. 08 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.04.2010 по 01.02.2012.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 05.03.2012 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Газпром энерго" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.03.2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт.

Рассмотрение дела неоднократно откладывалось для представления истцом письменных возражений на доводы апелляционной жалобы по применяемому в отношении ответчика тарифа на энергоснабжение, нормативных потерь в размере 0,61%, а также для представления сторонами договоров на поставку электроэнергии, заключенных между ОАО "Межрегионэнергосбыт" и ООО "Газпром Трансгаз Москва", между ОАО "Межрегионэнергосбыт" и ОАО "Липецкая энергосбытовая компания", с указанием точек поставки или конкретных потребителей, действующие в спорный период, представления сторонами расчета потребленной электрической энергии в спорный период и процентов за пользование чужими денежными средствами.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции 02.10.2012 года представители лиц, участвующих в деле, не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие их представителей.

При рассмотрении дела в порядке арбитражного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (часть 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Исследовав материалы дела, дополнительно представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы, возражения на них, судебная коллегия пришла к выводу о том, что решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.03.2012 года следует изменить, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса РФ).

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 12.03.2009 между ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ООО "Газпром энерго" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 199 для потребителей, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, предметом которого являлась продажа гарантирующим поставщиком покупателю электрической энергии через привлеченных третьих лиц и оказание услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электроэнергией потребителей. По названному договору ответчик принял на себя обязательство оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги в порядке, установленном в договоре (пункт 3.3.1 договора). Окончательную редакцию договора стороны согласовали путем подписания протокола согласования разногласий.

Согласно пункту 4.7. названного договора, количество электроэнергии, поставленной ответчику, определяется по данным автоматизированной системы коммерческого учета электроэнергии (АСКУЭ) ОАО "Липецкэнерго" и (или) по показаниям приборов учета в соответствии с алгоритмом расчетов, изложенных в приложении N 2 к договору. В случае выхода АСКУЭ из строя определение полезного отпуска электрической энергии производится по показаниям приборов учета.

В приложении N 2 к названному договору стороны согласовали точку поставки электроэнергии - подстанция 220/10/10 кВ "Маяк", места установки приборов учета и алгоритм расчета за потребленную электроэнергию:

- потери 0,61% от расхода по яч. 11 Т-1 разъединитель TP 10 Т-1N 1 - шинный мост 10кВ N 1;

- потери 0,61% от расхода по яч. 20 Т-1 разъединитель TP 10 Т-1N 2 - шинный мост 10кВ N 2;

- потери 0,61% от расхода по яч. 37 Т-1 разъединитель TP 10 Т-2 N 3 - шинный мост 10 кВ N 3;

- потери 0,61 % от расхода по яч. 46 Т-1 разъединитель TP 10 Т-2 N 4 - шинный мост 10кВ N4.

Величина потерь в размере 0,61 % на 2009 год установлена Приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 80 от 18.09.2008.

Согласно имеющимся в материалах дела счетам в период с марта по декабрь 2010 года гарантирующий поставщик передал ответчику электроэнергию в общем объеме 60556 кВт/ч; ежемесячные объемы электроэнергии разграничены по регулируемой и нерегулируемой составляющей. Счета составлены на основании соответствующих ведомостей электропотребления и ежемесячных показаний электросчетчиков, подписанных сетевой организацией (ОАО "Липецкэнерго") по данным АСКУЭ. Ответчик не оспорил указанный истцом объем переданной электроэнергии.

В соответствии с пунктами 4.1., 4.5., 4.13. названного договора, расчетным периодом за поставленную электроэнергию является календарный месяц. Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным. Стоимость электроэнергии для ответчика определяется как произведение объема потребленной электроэнергии и цены за единицу товара, которая складывается из установленного уполномоченным органом тарифа и нерегулируемой составляющей.

Из искового заявления, расчета стоимости поставленного товара и счетов за март - декабрь 2010 года усматривается, что истцом учтены тарифы, утвержденные Управлением энергетики и тарифов Липецкой области, данные о стоимости (цене) для покупателей электроэнергии (мощности), а также изменения в пункт 70 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период формирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, согласно которым фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Согласно первичным документам и расчету истца, стоимость полученной в марте 2010 электроэнергии - 48449,47 руб., в апреле 2010 - 13956,22 руб., в мае 2010 - 12929,93 руб., в июне 2010 - 14011,32 руб., в июле 2010 - 15515,13 руб., в августе 2010 - 12545,85 руб., в сентябре 2010 - 11584,11 руб., в октябре 2010 - 16422,53 руб., в ноябре 2010 - 15768,80 руб., в декабре 2010 - 17720,78 руб.

Поскольку ответчик полностью не оплатил в установленный в договоре срок стоимость поставленной электроэнергии, истец обратился с иском в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Гражданского кодекса РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 Гражданского кодекса РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (статья 307 Гражданского кодекса РФ).

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статьи 309-310 Гражданского кодекса РФ).

Материалы дела свидетельствуют о том, что настоящий спор возник в связи с не исполнением договора энергоснабжения N 199 от 12.03.2009, заключенного между ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ООО "Газпром энерго" (покупатель).

В ходе исследования исполнения сторонами обязательств по указанному договору энергоснабжения суд первой инстанции правильно руководствовался нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса РФ, согласно которым (статьи 539, 544, 548) энергоснабжающая организация через присоединенную сеть подает энергию абоненту (потребителю), который производит ее оплату в порядке, предусмотренном законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статьи 424 Гражданского кодекса РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Оплата энергии на основании пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

По условиям заключенного между сторонами договора истец обязался осуществлять продажу истцом электрической энергии через привлеченных третьих лиц. Сторонами согласован также объект, на который истец должен поставлять электроэнергию - подстанция 220/10/10 кВ "Маяк".

В Приложении 1-1 к договору между сторонами согласованы договорные объемы потребления в количестве часов использования мощности на период с 01.04.2009 по 31.12.2009 - 5247 час/год.

Пункт 3.3.8. договора N 199 от 12.03.2009 предусматривает обязанность потребителя заявлять договорный почасовой объем потребления электрической энергии (мощности) на каждый следующий год с помесячной детализацией в отношении энергопринимающих устройств, присоединенная мощность которых не превышает 750 кВа, не позднее, чем за 2 месяца до начала очередного периода регулирования тарифов.

Поскольку судом установлено, что в договор N 199 от 12.03.2009 не вносились изменения, следовательно, договор считается продленным на тех же условиях, а значит и Приложение 1-1 к договору о договорных объемах в количестве часов использования мощности - 5247 час/год действовало в 2010 году.

Как следует из материалов дела, факт поставки истцом электрической энергии в рамках заключенного сторонами договора в период с марта по декабрь 2010 года в общем объеме 60556 кВт/ч документально подтвержден.

При этом ответчик не оспорил факт поставки ему истцом электрической энергии в спорном периоде, ее количество. Доказательств оплаты в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ответчиком не представлено.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 названного Кодекса, а также положений статей 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

В силу части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Расчет стоимости поставленной ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" электроэнергии, произведен истцом с учетом тарифа, установленного постановлениями регулирующего государственного органа - от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010" и Постановления Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 13.08.2010 N 24/3 "О внесении изменений Постановление Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010".

Так, за период с 01.03.2010 по 31.08.2010, согласно постановлению Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую электроэнергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010 год, с 01.01.2010 года были установлены тарифы на электрическую энергию для потребителей (кроме населения), в том числе и для ООО "Газпром энерго", как для прочей электросетевой организации (за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам), - регулируемая цена составила 2165,96 руб. за МВт.

За период с 01.09.2010 по 01.01.2011 был применен тариф, установленный в постановлении Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 13.08.2010 N 24/3 "О внесении изменений в постановление Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010", регулируемая цена составила 2208,32 руб.

В соответствии с действующим законодательством в 2010 году электрическая энергия поставлялась гарантирующими поставщиками на розничном рынке потребителям (кроме населения), в том числе и ООО "Газпром энерго", по регулируемым и нерегулируемым ценам. Нерегулируемая цена составила: март 2010 г. - 2,48137 руб. за 1 кВа, апрель 2010 г. - 2,57575 руб. за 1 кВа, май 2010 г. - 2,479 руб. за 1 кВа, июнь 2010 г. - 2,62268 за 1 кВа, июль 2010 г. - 2,67663 за 1 кВа, август 2010 г. - 2,75484 за 1 кВа, сентябрь 2010 г. - 2,70407 за 1 кВа, октябрь 2010 г. - 2,73234 за 1 кВа, ноябрь 2010 г. - 2,68349 за 1 кВа, декабрь 2010 г. - 2,61035 за 1 кВа.

Не соглашаясь с вынесенным решением и обращаясь с апелляционной жалобой, заявитель жалобы указывал на то, что ООО "Газпром энерго" является сетевой организацией и к ней не применим тариф за электроэнергию для потребителей. При этом ООО "Газпром энерго" настаивал на том, что договор N 199 от 12.03.2009 является договором купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях ООО "Газпром энерго".

Между тем, данные доводы ответчика суд апелляционной инстанции не учитывает, в силу следующего.

В силу пункта 1. статьи 1 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Обязанность коммерческой организации заключать публичные договоры, к которым, в частности, относится договор энергоснабжения, предусмотрена статьей 426 Гражданского кодекса РФ. При заключении договора в обязательном порядке применяются правила статьи 445 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с пунктом 2 Правил N 530 покупателями электрической энергии являются не только потребители электрической энергии, но также и сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях.

С учетом приведенных норм права, исходя из буквального толкования условий договора энергоснабжения N 199 от 12.03.2009, протокола согласования разногласий, по правилам статьи 431 Гражданского кодекса РФ, в совокупности с фактическими отношениями контрагентов, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что действительная воля сторон при заключении договора направлена на заключение договора купли-продажи электрической энергии, то есть на заключение договора энергоснабжения.

При согласовании разногласий по договору, ответчик не обратился в суд для урегулирования спора в части заключения договора на приобретение электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях, а подписал протокол согласования в редакции истца по данному условию договора. Принимая во внимание отсутствие волеизъявления ответчика на включение в договор энергоснабжения N 199 от 12.03.2009 условия о приобретении у истца электроэнергии с целью компенсации потерь при передаче электроэнергии, факт заключения договора купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях ООО "Газпром энерго", предполагающих статус ООО "Газпром энерго", как сетевой организации, не подтверждается материалами дела. В этой связи, наличие договорных отношений истца с иными организациями не имеет значения для разрешения данного спора и исключает возможность иной правовой квалификации спорного договора.

В соответствии с требованиями статей 421, 424 Гражданского кодекса РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки), установленные или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В данном случае истец рассчитывал стоимость поставленной ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" электроэнергии, по тарифу, установленному для прочих электросетевых организаций, приобретающих электрическую энергию у энергоснабжающих и (или) энергосбытовых организаций, по постановлениям от 29.12.2009 года N 49/4 и N 49/6.

Как установлено судом первой инстанции, примененные ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" тарифы в спорный период не были отменены, изменены или признаны недействительными в установленном порядке. Ответчик с данными требованиями в установленном порядке не обращался.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции в целях разъяснения порядка применения постановлений от 29.12.2009 года N 49/4 и N 49/6 в части размера тарифа в отношении ООО "Газпром энерго", указании конкретного тарифа на приобретение электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях для ООО "Газпром энерго" на 2010 год и составляющих этого тарифа, судом был сделан соответствующий запрос в Управление энергетики и тарифов Липецкой области.

Согласно поступившему от Управления энергетики и тарифов Липецкой области (исх. N 06-3297 от 14.08.2012) ответу, Управлением энергетики и тарифов жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области постановлением от 29.12.2009 N 49/6 " О тарифах на электрическую энергию, приобретаемую сетевыми организациями на 2010 год" были установлены тарифы на электрическую энергию, приобретаемую сетевыми компаниями:

- для филиала ОАО "МРСК Центра" - "Липецкэнерго" ( покупка у ОАО "Липецкая энергосбытовая компания") в целях компенсации потерь в размере 1 309, 73 руб./МВт ч (без НДС);

- для ОАО "Липецкая городская энергетическая компания" (покупка у ООО "Городская энергосбытовая компания") в размере 1 998, 04 руб./МВт ч (без НДС);

- для прочих электросетевых организаций, приобретающих электрическую энергию у энергоснабжающих и (или) энергосбытовых организаций - по тарифам электроснабжения этих организаций.

При этом постановлением Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую электроэнергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010 год" с 1 января 2010 года и постановлением Управления энергетики и тарифов Липецкой области от 13.08.2010 года N 24/3 с 1 сентября 2010 года были установлены тарифы на электрическую энергию для потребителей (кроме населения), в том числе и для ООО "Газпром энерго", как прочей электросетевой организации (за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам).

Как указано в ответе, связи с тем, что между сторонами 12.03.2009 был заключен договор энергоснабжения N 199, то одноставочный тариф на электрическую энергию для ООО "Газпром энерго" согласно постановлению Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства от 29.12.2009 N 49/4 с 01.01.2010 в части регулируемых объектов составлял 2 165, 96 руб./МВт ч (без НДС).

С 01.09.2010 по 31.12.2010 одноставочный тариф на электрическую энергию для ООО "Газпром энерго", согласно постановлению Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства от 13.08.2010 N 24/3 в части регулируемых объектов составлял 2 208, 32 руб./МВт ч (без НДС).

Обязательства по установлению регулирующим органом тарифов на покупку потерь для каждой сетевой организации, входящей в состав потребителей 4 группы, отдельно по каждому гарантирующему поставщику вступили в силу с 29.02.2010, в соответствии с приказом ФСТ России от 31.12.2009 N 558-э/1 "О внесении изменений и дополнений в методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую энергию) на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ России от 06.08.2004 N20-э/2", т.е. после принятия тарифных решений Управлением энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства на 2010 год. Ссылаясь на то, что закон обратной силы не имеет, Управление энергетики и тарифов Липецкой области в своем ответе указало, что действие приказа ФСТ России от 31.12.2009 N558-э/1 на постановления управления 2010 года не распространяются.

Пунктом 57 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109, тарифы на электрическую энергию, поставляемую потребителям, представляют собой сумму следующих слагаемых: стоимость единицы электрической (тепловой) энергии (мощности); стоимость услуг по передаче единицы электрической (тепловой) энергии (мощности) и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки энергии потребителям. В счетах на оплату электрической и тепловой энергии помимо суммарного платежа должны раздельно указываться стоимость отпущенной потребителю энергии и стоимость услуг по ее передаче и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки энергии потребителям.

Совокупностью представленных в дело доказательств подтверждается, что ООО "Газпром энерго" отдельный тариф на электроэнергию, приобретаемую сетевыми компаниями в спорный период времени не устанавливался. С заявлением об установлении тарифа на электрическую энергию, ответчик не обращался. Ссылка ответчика о необходимости применения для ответчика одноставочного тарифа в размере 1309,73 руб./МВт.ч, нормативно установленного для филиала ОАО "МРСК Центра" - "Липецкэнерго" в целях компенсации потерь, является незаконной.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности применения истцом при определении стоимости поставленной электроэнергии ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" тарифа, установленного постановлениями регулирующего государственного органа - от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010 " и Постановления Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 13.08.2010 N 24/3 "О внесении изменений Постановление Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010".

В этой связи контррасчет ответчика с применением иных тарифов, судебной коллегией отклоняется.

Вместе с тем, признавая правильность представленного истцом расчета в части применения тарифа, судом первой инстанции не было учтено следующее.

В силу статьи 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Федерального закона 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

В силу пункта 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, являются сетевыми организациями.

Наличие у ответчика статуса сетевой организации сторонами не оспаривается. Принадлежность ООО "Газпром энерго" подстанции 220/10/10 кВ "Маяк" судом первой инстанции установлена.

В соответствии с абзацем 1 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В соответствии с пунктами 53, 54 Правил N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях. Нормативы потерь электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Как следует из пункта 8 Административного регламента Министерства промышленности и энергетики РФ по исполнению государственной функции по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденного Приказом Минпромэнерго РФ N 478 от 01.11.2007 конечным результатом исполнения государственной функции является приказ Минпромэнерго России об утверждении нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, включающий в себя величину утвержденных нормативов; сроки действия нормативов.

Приказом Минэнерго РФ N 478 от 11.11.2009 был установлен норматив технологических потерь в сетях ответчика, расположенных на территории Липецкой области, в размере 0,22 % на 2010 год. Данный приказ является действующим, в установленном порядке не оспорен.

Возражая на доводы апелляционной жалобы относительно применения при расчете задолженности ответчика коэффициента потерь в размере 0,22 %, ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" указывает на то, что приказ Минэнерго РФ N 478 от 11.11.2009 не прошел процедуру регистрации в Минюсте РФ и не был опубликованы в установленном порядке, а значит суд с учетом положений пунктов 8, 10 Указа Президента Российской Федерации от 23.05.1996 N 763, а потому не имеет правовых оснований для его применения к рассматриваемому спору.

Довод ответчика о том, что вышеуказанный приказ Минэнерго РФ N 478 от 11.11.2009 не был опубликован в установленном порядке и не может приниматься во внимание арбитражным судом, является необоснованным.

В силу пунктов 8, 10 Указа Президента Российской Федерации от 23.05.1996 N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов Федеральных органов исполнительной власти" нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, прошедшие государственную регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации, подлежат обязательному официальному опубликованию, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера.

Доказательств отнесения данного документа к нормативному правовому акту суду не представлено. Вместе с тем, как следует из содержания приказа Минэнерго РФ N 478 от 11.11.2009, данный документ устанавливает нормативы потребления для конкретного юридического лица, что исключает возможность отнесения данного документа к нормативному правовому акту.

В этой связи, у суда апелляционной инстанции отсутствуют оснований для применения к нему положений Указа Президента Российской Федерации от 23.05.1996 N 763.

Поскольку договор должен соответствовать установленным законом правилам, включение в него условия, противоречащего такой норме, недопустимо, то применение истцом в расчете электрических сетей коэффициента потерь 0,61% неправомерно.

В силу изложенного, при осуществлении расчетов за спорный период, необходимо исходить из установленного приказом Минэнерго РФ N 478 от 11.11.2009 норматива технологических потерь в сетях ответчика, расположенных на территории Липецкой области, в размере 0,22 %.

Согласно предложенному истцом расчету сумма задолженности за поставленную электроэнергию за март-декабрь 2010 года составила 64 347, 81 рублей. Данный расчет стоимости поставленной электроэнергии произведен истцом, исходя из фактического объема и стоимости поставленной электроэнергии на розничный рынок электроэнергии путем умножения фактического объема на тариф, установленный постановлениями регулирующего государственного органа - от 29.12.2009 N 49/4 "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО "Липецкая энергосбытовая компания" в границах своей зоны деятельности на 2010 " и Постановления Управления энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области от 13.08.2010 N 24/3, с применением в расчете коэффициента потерь в размере 0,22 %. Такой расчет задолженности признается судебной правильным.

В силу статьи 395 Гражданского кодекса РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Согласно пунктам 50, 51 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 395 Кодекса, подлежат уплате независимо от того, получены ли чужие денежные средства в соответствии с договором либо при отсутствии договорных отношений. Как пользование чужими денежными средствами следует квалифицировать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги. Проценты подлежат уплате за весь период пользования чужими средствами по день фактической уплаты этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не определен более короткий срок.

Учитывая, что ответчиком не исполнены обязательства по оплате поставленной электрической энергии, имеет место просрочка исполнения денежного обязательства, в связи с чем, подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами на установленную в настоящем постановлении сумму задолженности в размере 7 805, 76 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.04.2010 года по 01.02.2012 года.

Расчеты истца задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами ответчиком не оспорены.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.03.2012 подлежит изменению. В ответчика в пользу истца взыскивается задолженность в сумме 64 347,81 рублей и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 7 805,76 рублей. В остальной части требований 128 486, 65 рублей следует отказать.

В силу положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Заявленные в рамках настоящего дела исковые требования являются требованиями имущественного характера, размер которых составил 200 640, 22 рублей, государственная пошлина с учетом цены иска - 7 013 рублей.

Судом апелляционной инстанции заявленные требования удовлетворены на сумму 72 153, 57 рублей, в связи с чем, государственная пошлина, подлежащая взысканию с ответчика, составляет 2 522 рубля.

При подаче иска в суд первой инстанции истцом была оплачена государственная пошлина в размере 2 000 руб.

С учетом частичного удовлетворения исковых требований, с ответчика в пользу истца в возмещение расходов по уплате государственной пошлины подлежит взысканию 2 000 рублей, соответственно, с ответчика в доход федерального бюджета взыскивается государственная пошлина в размере 522 рубля (2 522 руб. - 2000 руб.).

Поскольку суд удовлетворил требования истца на сумму 72 153, 57 рублей, то на истца следует отнести расходы по государственной пошлине в сумме 4 491 рубль (7 013 руб. - 2 522 руб.), которые подлежат взысканию с истца в доход федерального бюджета.

В связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы ответчика, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в апелляционной инстанции в сумме 2 000 рублей, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально удовлетворенным требованиям, следующим образом: в сумме 1280 рублей - на истца и подлежит взысканию с него в пользу ответчика, 720 рублей государственной пошлины относится на ответчика.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.03.2012 года по делу N А36-3319/2011 изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго", (ОГРН 1027739841370), в пользу открытого акционерного общества "Липецкая энергосбытовая компания", (ОГРН 1054800190037), 64 347, 81 рублей задолженности, 7 805, 76 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.04.2010 года по 01.02.2012 года, 2000 рублей государственной пошлины.

В удовлетворении исковых требований открытого акционерного общества "Липецкая энергосбытовая компания" (ОГРН 1054800190037) о взыскании задолженности за поставленную электроэнергию с общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" (ОГРН 1027739841370) 128 486, 65 рублей отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго", (ОГРН 1027739841370), в доход федерального бюджета 522 рубля государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с открытого акционерного общества "Липецкая энергосбытовая компания", (ОГРН 1054800190037), в доход федерального бюджета 4 491 рублей государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с открытого акционерного общества "Липецкая энергосбытовая компания", (ОГРН 1054800190037), в пользу общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго", (ОГРН 1027739841370), 1280 рублей государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

А.С. Яковлев Е.Е. Алферова