Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2012 г. N 15АП-10684/12

город Ростов-на-Дону

05 октября 2012 г.

дело N А32-48748/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Ковалевой Н.В., Кузнецова С.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

при участии:

от истца - представитель Некрасова М.В. по доверенности от 01.03.2012;

от ответчика - представитель Рахматулина А.А. по доверенности от 04.03.2012;

председатель Хасанова Л.А.;

от третьего лица - представитель Пастухов А.О. по доверенности от 04.10.2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Краснодарэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.06.2012

по делу N А32-48748/2011

по иску ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Краснодарэнергосбыт"

к ответчику - Некоммерческому садоводческому товариществу "Связист"

при участии третьего лица - ОАО "Независимая энергосбытовая компания - электросети" в лице филиала "Краснодарэлектросеть"

о взыскании задолженности по акту о неучетном потреблении электроэнергии

принятое в составе судьи Суханова Р.Ю.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Краснодарэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к некоммерческому садоводческому товариществу "Связист" о взыскании задолженности в размере 413238 руб. 60 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено открытое акционерное общество "независимая энергосбытовая компания Краснодарского края - электросети" в лице филиала "Краснодарэлектросеть".

Решением от 27.06.2012 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что 22.09.2010 представителем истца с участием представителя потребителя составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В акте указано, что в памяти электросчетчика отсутствуют данные о потреблении электрической энергии за май 2010 года, переданные ответчиком показания приборов учета не соответствуют. Прибор учета направлен в ФГУ "Краснодарский ЦСМ" для проведения госповерки. Согласно заключению ФГУ "Краснодарский ЦСМ" электросчетчик пригоден для расчетного учета, пломбы не нарушены. Основания для применения расчетного метода определения количества потребленной энергии отсутствуют.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что при проведении проверки установлено отсутствие в памяти прибора учета сведений о потребленной энергии за май 2010 года. количество недоучтенной электрической энергии составило 147060 кВт/ч. Потребителем представлялись сведения о потребленной энергии несоответствующие показаниям прибора учета. Для повторного считывания информации потребителем прибор учета не представлен, экспертиза не проводилась.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица в заседании поддержал позицию истца.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 25.05.2003 между сторонами заключен договор N 391 на отпуск электрической энергии потребителю (л.д. 8-9), согласно которому ЗАО ПГЭС "Краснодарэнерго" (правопредшественник истца, энергоснабжающая организация) обязалась отпускать НСТ "Связист" (потребитель) электроэнергию в соответствии с установленной ему договорной величиной энергопотребления и мощности в пределах 160 кВА присоединной мощности, а потребитель обязался оплачивать энергоснабжающей организации стоимость отпущенной электрической энергии в соответствии с Правилами пользования электроэнергией, по тарифам, утвержденным Краевой энергетической комиссией, официально публикуемым в средствах массовой информации и органах печати г. Краснодара и Краснодарского края.

В соответствии с пунктом 2.2 энергоснабжающая организация вправе проверять работу расчетных приборов учета и снимать показания у потребителя и его субабонентов в любое время суток. При обнаружении изменения или нарушения потребителем схемы учета, подключении токоприемников помимо учтенных, нарушении (отсутствии) пломб на приборах учета и коммутирующей аппаратуры, составлять акты, установленной энергоснабжающей организацией формы и производить расчет стоимости использованной электроэнергии по установленной (разрешенной) мощности силовых трансформаторов по тарифу, действующему на момент выявления нарушения в пределах срока исковой давности, согласно действующему законодательству (пункт 2.5 договора).

Сторонами согласован акт балансовой принадлежности и границ эксплуатационной ответственности за состояние электроустановок (л.д. 13-14).

К договору стороны подписали перечень точек поставки (л.д. 10).

Представителями ОАО "НЭСК" 22.09.2010 проведен осмотр прибора учета энергии, в результате которого установлено, что в памяти прибора учета отсутствуют сведения о потреблении энергии за май 2010 года, а также несоответствие между представленными в энергоснабжающую организацию сведениями о потребленной энергии и фактическими показаниями прибора учета.

По результатам проверки составлен акт N 02013 от 22.09.2010 о неучтенном потреблении электрической энергии (л.д. 11).

Энергоснабжающей организацией произведен расчет количества безучетно потребленной энергии по среднесуточному расходу энергии за период с 22.03.2010 по 22.09.2010 в количестве 147060 кВт/ч стоимостью 413238 руб. 60 коп. (л.д. 12).

В связи с отказом потребителя оплатить задолженность за безучетное потребление электрической энергии, ОАО "НЭСК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

На момент составления акта о неучтенном потреблении от 22.09.2010 в Российской Федерации правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии определялись в Правилах функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Согласно пункту 151 Правил субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии со стороны потребителя подписан представителем Пашковым Е.Н.

В акте указано на отсутствие сведений о потреблении за май 2010 года, что по мнению заявителя жалобы и третьего лица, может свидетельствовать о некорректной работе прибора учета электрической энергии.

Согласно пункту 79 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящих Правил. Приостановление исполнения обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, не освобождает покупателя от обязанности оплатить в полном объеме потребленную электрическую энергию.

Таким образом, безучетным потреблением признаются случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, которые привели к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

В данном случае в акте о безучетном потреблении указано, что в памяти электрического счетчика, отсутствует потребление электрической энергии за май и переданные потребителем показания в энергоснабжающую организацию не соответствуют показаниям зафиксированным памятью электрического счетчика. На момент осуществления контроля целостность пломб на приборах учета не нарушена, признаков вмешательства в схему учета и наличие посторонних устройств, влияющих на работу приборов учета электроэнергии, искажающих их данные, не выявлено.

В день проведения проверки прибор учета электроэнергии потребителя демонтирован, упакован, опломбирован пломбой ОАО "НЭСК" и отправлен в лабораторию ОАО "НЭСК" "Краснодарэлектросети" и ФГУ "Краснодарский ЦСМ".

Согласно заключению о проверке пригодности электросчетчика к расчетному учету N 74/3 от 22.09.2010 (л.д. 80) метрологические характеристики прибора учета соответствуют классу точности, целостность элементов электросчетчика соответствует конструкции, состояние пломб и наклеек удовлетворительное, не нарушены.

В протоколе ФГУ "Краснодарский ЦСМ" от 22.09.2010 N 74/3 о проверке пригодности электросчетчика к расчетному учету указано, что внешний вид электросчетчика "Меркурий 230" принадлежащий НСТ "Связист" удовлетворительный, состояния пломбы и наклеек - удовлетворительное, не нарушены. При проверки внутреннего состояния электросчетчика определено, что передаточное число соответствует указанному на щитке электросчетчика, счетный механизм исправный, механические вмешательства отсутствуют; целостность элементов электросчетчика соответствуют конструкции; прочих недостатков нет.

Согласно пункту 2.5 договора N 391 на отпуск электрической энергии потребителю от 25.05.2003 энергоснабжающая организация вправе составлять акты о безучетном потреблении в случаях выявления изменения или нарушения потребителем схемы учета, подключении токоприемников помимо учтенных, нарушении (отсутствии) пломб на приборах учета и коммутирующей аппаратуры, составлять акты, установленной энергоснабжающей организацией формы и производить расчет стоимости использованной электроэнергии по установленной (разрешенной) мощности силовых трансформаторов по тарифу, действующему на момент выявления нарушения в пределах срока исковой давности, согласно действующему законодательству.

Указанные в договоре условия для составления акта о безучетном потреблении, в данном случае отсутствуют. Отсутствие в приборе учета сведений о потреблении за какой-либо расчетный период не определено в договоре и в нормативно-правовых актах как основание для вывода о наличии признаков безучетного потребления.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель третьего лица - ОАО "НЭСК-электросети" пояснил, что отсутствие сведений о потреблении за месяц может свидетельствовать о некорректной работе прибора учета. Таким образом, требование истца о взыскании задолженности за безучетной потребление основано на предположении о возможном сбое в работе счетчика.

Вместе с тем, в материалах дела имеются документы, подтверждающие, что потребитель сообщал энергоснабжающей организации сведения о потребленном количестве электрической энергии в мае 2010 года (л.д. 133) и оплатил потребленную энергию (выписка по расчетному счету - л.д. 105).

Исправное состояние прибора учета, наличие пломб и целостности его элементов подтверждено независимым лицом - ФГУ "Краснодарский ЦСМ" и третьим лицом.

При таких условиях, вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований правомерен, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.06.2012 по делу N А32-48748/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Ковалева Н.В. Кузнецов С.А.