Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2012 г. N 09АП-24586/12

город Москва

11 октября 2012 г.

Дело N А40-78053/12-15-12

Резолютивная часть постановления объявлена 08.10.2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.10.2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Седова С.П.,

судей: Лящевского И.С., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лаптевой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-78053/12-15-12

по иску Закрытого акционерного общества "ОТКРЫТОЕ РАДИО"

(ОГРН 1027739600460)

к Закрытому акционерному обществу "Радио "Деловая волна"

(ОГРН 1027700139433)

о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании:

от истца: Дубровина А.В. по доверенности от 14.05.2012 N 22,

от ответчика: Мехтыева И.В. по доверенности от 11.07.2012 б/н,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.06.2012 г. удовлетворены исковые требования ЗАО "Открытое Радио" (далее - Истец) о взыскании с ЗАО "Радио "Деловая волна" (далее - Ответчик) основного долга в размере 3.816.140 руб. 87 коп. по агентскому договору N 1-АГ72007 от 29.12.2006 г. и процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ в размере 132.743 руб. 40 коп.

Ответчик не согласился с решением и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить в связи с нарушением судом первой инстанции норм процессуального права. Как указано в жалобе, истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора. В судебном заседании ответчик пояснил, что он не был извещен о времени и месте судебного заседания.

В соответствии с ч. 6 ст. 268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции (в том числе об извещении участвующих в деле лиц о времени и месте судебного заседания).

При исследовании материалов дела апелляционным судом установлено, что определением от 05.06.2012 г. дело назначено к судебному разбирательству на 26.06.2012 на 10 час. 30 мин. в помещении суда по адресу: 115191, Москва, ул. Большая Тульская, д. 17, зал 3048.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в постановлении от 17 февраля 2011 г. N 12 разъяснил, что "согласно пункту 2 части 4 статьи 270, пункту 2 части 4 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены судебного акта арбитражного суда в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

При этом суду апелляционной (кассационной) инстанции следует исходить из того, что извещение является надлежащим, если в материалах дела имеются документы, подтверждающие направление арбитражным судом лицу, участвующему в деле, копии первого судебного акта по делу в порядке, установленном статьей 122 АПК РФ, и ее получение адресатом (уведомление о вручении, расписка, иные документы согласно части 5 статьи 122 АПК РФ), либо иные доказательства получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся процессе (часть 1 статьи 123 АПК РФ), либо документы, подтверждающие соблюдение одного или нескольких условий части 4 статьи 123 АПК РФ.

В материалах дела отсутствуют сведения об извещении ответчика о назначении рассмотрения дела на 26.06.2012.

Реестр отправки корреспонденции (л.д. 33-34) и сведения с сайта Почта России (л.д. 32) не свидетельствуют о надлежащим извещении ответчика, поскольку отсутствуют сведения о получении ответчиком корреспонденции, либо о возврате этой корреспонденции и причинах такого возврата.

Дело рассмотрено в отсутствие ответчика.

В связи с этим имеются основания для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в соответствии с частью 6-1 ст. 268, ч. 4 ст. 270 АПК РФ.

Определением от 12.09.2012 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

При рассмотрении дела апелляционным судом истец подал заявление об отказе от иска в связи с погашением ответчиком задолженности.

В соответствии со ст. 49 АПК РФ, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В соответствии со ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Судом проверены полномочия представителя истца на отказ от иска. Полномочия Дубровиной А.В. на отказ от иска подтверждаются доверенностью от 14.05.2012 г. N 22 (л.д. 25).

Принимая во внимание, что отказ от иска не нарушает прав других лиц, апелляционный суд принимает отказ от иска.

При таких обстоятельствах решение подлежит отмене, а производство по делу необходимо прекратить.

Государственная пошлина подлежит возврату истцу на основании п. 3 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2012 по делу N А40-78053/12-15-12 отменить по безусловному основанию.

Принять отказ Закрытого акционерного общества "ОТКРЫТОЕ РАДИО" от иска по делу N А40-78053/12-15-12 по иску Закрытого акционерного общества "ОТКРЫТОЕ РАДИО" (ОГРН 1027739600460) к Закрытому акционерному обществу "Радио "Деловая волна" (ОГРН 1027700139433) о взыскании задолженности.

Производство по делу прекратить.

Возвратить Закрытому акционерному обществу "ОТКРЫТОЕ РАДИО" (ОГРН 1027739600460) из федерального бюджета государственную пошлину по иску 42.744 (сорок две тысячи семьсот сорок четыре тысячи) рублей 42 копейки по платежному поручению от 22.05.2012 г. N 58.

Возвратить Закрытому акционерному обществу "Радио "Деловая волна" (ОГРН 1027700139433) из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2.000 (две тысячи) рублей, уплаченную платежным поручением от 06.09.2012 г. N 139.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.П. Седов

Судьи

И.С. Лящевский О.Н. Семикина