Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2012 г. N 19АП-3058/11

г. Воронеж

26 октября 2012 г.

Дело N А48-119/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 октября 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Афониной Н.П.,

судей Шеина А.Е.,

Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Варнавской С.Ю.,

при участии:

от закрытого акционерного общества "Торговый дом "Орлик": Сейкора О.И., представитель по доверенности б/н от 01.07.2012;

от Салькова Сергея Владимировича: Сальков П.И., представитель по доверенности N 3-2903 от 30.08.2010, паспорт РФ; Матюхина М.В., представитель по доверенности N 1д-317 от 21.03.2012;

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе: представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе (ОГРН 1025700772657), закрытого акционерного общества "Торговый дом "Орлик" (ИНН 5752004145, ОГРН 1025700780016) на решение Арбитражного суда Орловской области от 03.05.2012 по делу N А48-119/2011 (судья Волкова Е.Н.) по иску Салькова Сергея Владимировича к закрытому акционерному обществу "Торговый дом "Орлик" к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг,

УСТАНОВИЛ:

Сальков Сергей Владимирович (далее Сальков С.В., истец) обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО "Торговый дом "Орлик" и Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе (далее - РО ФСФР в ЮЗР, ответчик) о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг, эмитент ЗАО Торговый дом "Орлик" (далее - ЗАО Торговый дом "Орлик", ответчик), количество 32500 штук, номинальная стоимость каждой ценной бумаги (дополнительного выпуска) 5 руб., общий объём выпуска (дополнительного выпуска) по номинальной стоимости 162500 руб., присвоен государственный регистрационный номер 1-02-60093-J-001D от 28.11.2008.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 26.04.2011, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суд а от 15.08.2011 в удовлетворении исковых требований отказано (т. 2 л.д. 107-120, т. 3 л.д. 47-54).

Постановлением ФАС Центрального арбитражного округа решение Арбитражного суда Орловской области от 26.04.2011 по настоящему делу отменено и дело направлено на новое рассмотрение (т. 3 л.д. 96-101).

В соответствии со ст. 49 АПК РФ судом области приняты к рассмотрению уточненные требования истца о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг, эмитент ЗАО "Торговый дом "Орлик", количество 32500 штук, номинальная стоимость каждой ценной бумаги дополнительного выпуска 5 руб., общий объём дополнительного выпуска (по номинальной стоимости) 162500 руб., государственный регистрационный номер 1-02-60093-J от 28.11.2008.

Решением суда от 03.05.2012 (с учетом определения об исправлении опечатки от 19.10.2012) исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе и ЗАО "Торговый дом "Орлик" обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе в жалобе указывает на необоснованное отнесение судом на РО ФСФР в ЮЗР судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Доводами апелляционной жалобы ЗАО "Торговый дом "Орлик" являются: непредставление истцом доказательств нарушения его прав при регистрации выпуска акций; истцом пропущен срок исковой давности при обращении в суд с указанными требованиями; признание недействительным решения общего собрания акционеров о выпуске ценных бумаг само по себе не влечет признания недействительным выпуска ценных бумаг; вывод суда о том, что акции были размещены после государственной регистрации выпуска, не соответствует действующему законодательству и противоречит представленным доказательствам.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу ЗАО "Торговый дом "Орлик", в котором истец просит оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО "Торговый дом "Орлик" доводы жалобы поддержал, просил их удовлетворить; истец, его представитель возражали против удовлетворения жалобы по основаниям, указанным в отзыве на нее, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе явку представителя в судебное заседание не обеспечило, о слушании дела извещено надлежащим образом, представлено заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей указанного лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

По делу объявлялся перерыв с 15.10.2012 по 22.10.2012.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционных жалобы, отзыва истца, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции полагает, что имеются основания для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Сальков С.В. является акционером ЗАО "ТД "Орлик".

Из материалов дела следует, что 06.10.2008 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО "ТД "Орлик" с повесткой дня:

1.Определение количества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями.

2.Внесение изменений и дополнений в устав ЗАО "ТД "Орлик".

По первому вопросу повестки дня было принято решение: определить количество, номинальную стоимость, категории объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями: акции обыкновенные именные бездокументарные в количестве 50 000 штук номинальной стоимостью 5 рублей каждая. Права, предоставляемые объявленными акциями, соответствуют правам, предоставляемым размещенными акциями ЗАО "ТД "Орлик".

По второму вопросу было принято решение о внесении следующих изменений и дополнений в устав ЗАО "ТД "Орлик":

п. 4.2. Устава дополнить абзацем 2 следующего содержания: "Объявленные акции общества составляют 50 000 акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 5 рублей каждая. Права, предоставляемые указанными акциями, соответствуют правам, предоставляемым ранее размещенными акциями общества";

п. 5.12 Устава изложить в следующей редакции: "К документам бухгалтерского учёта и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества";

п. 7.7. Устава изложить в следующей редакции: "Решения по вопросам, указанным в п.п. 7.3.2., 7.3.6, 7.3.13-7.3.20 настоящего Устава, могут приниматься только по предложению Совета директоров";

п. 7.10. Устава изложить в следующей редакции: "В случае, если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов Совета директоров общества, которые должны избираться кумулятивным голосованием, сообщение о проведении внеочередного собрания общества акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до даты его проведения";

п. 7.15. Устава изложить в следующей редакции: "Если не собран кворум, то собрание распускается. Новое собрание считается правомочным при наличии акционеров, владеющих не менее чем 30% голосующих акций";

- п. 8.24. Устава общества исключить;

- п. 8.25. Устава считать соответственно п. 8.24;

-п.9.8.Устава исключить фразу: "Обеспечивает подготовку и проведение общих собраний акционеров".

22.10.2008 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО "ТД "Орлик", на котором были рассмотрены следующие вопросы:

Определение рыночной стоимости размещенных акций ЗАО "ТД "Орлик".

Определение цены размещения дополнительных акций ЗАО "ТД "Орлик".

Принятие решения об увеличении уставного капитала ЗАО "ТД "Орлик".

4. Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

По итогам рассмотрения были приняты: следующие решения:

По 1 вопросу: определить рыночную стоимость размещенных акций ЗАО "ТД "Орлик" в размере 5 рублей.

По 2 вопросу: определить цену размещения дополнительных акций ЗАО "ТД "Орлик" в размере 5 рублей.

По 3 вопросу: увеличить уставный капитал ЗАО "ТД "Орлик" путем дополнительного выпуска 32 500 акций обыкновенных именных бездокументарных, номинальной стоимостью 5 рублей каждая, способ размещения акций - закрытая подписка. Цена размещения акций, в том числе для акционеров, осуществляющих преимущественное право приобретения ценных бумаг дополнительного выпуска - 5 рублей. Размещение дополнительных акций осуществляется следующим лицам: Кононову Андрею Геннадьевичу - 16 250 штук акций дополнительного выпуска, Стерко Борису Сергеевичу - 16 250 штук акций дополнительного выпуска. Оплата дополнительных акций будет осуществляться в наличной или безналичной форме денежными средствами на расчётный счёт общества. Срок размещения: для акционеров, осуществляющих преимущественное право приобретения ценных бумаг дополнительного выпуска - 45 дней с момента направления уведомления о возможности осуществления преимущественного права. Для потенциальных приобретателей - 30 дней с момента подведения обществом итогов осуществления преимущественного права приобретения.

По 4 вопросу: утвердить решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

На основании указанных решений общих собраний акционеров ЗАО "ТД "Орлик" приказом РО ФСФР в ЮЗР от 28.11.2008 N 0773-П осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "ТД "Орлик" в количестве 32 500 штук номинальной стоимостью 5 рублей каждая, размещаемых путем закрытой подписки. Дополнительному выпуску акций был присвоен государственный регистрационный номер N 1-02-60093-J-001D. Указанные обстоятельства подтверждаются решением о дополнительном выпуске ценных бумаг от 25.11.2008, уведомлением о государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг от 28.11.2008 N ЮР-6419/07.

В соответствии с приказом РО ФСФР в ЮЗР от 26.02.2009 N 54-09-0115/ПЗ осуществлена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска именных бездокументарных акций ЗАО "ТД "Орлик" в количестве 32 500 штук номинальной стоимостью 5 рублей каждая, размещаемых путем закрытой подписки, что подтверждается отчетом об итогах дополнительного выпуска именных ценных бумаг от

24.02.2009 уведомлением о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг от 26.02.2009 N 54-09- ЮР-06/1078.

Вышеуказанные решения общих собраний акционеров ЗАО "ТД "Орлик" от 06.10.2008 и от 22.10.2008 были признаны недействительными решениями Арбитражного суда Орловской области от 28.06.2010 по делу N А48-1326/2010 и от 17.08.2010 по делу N А48-2268/2010 соответственно.

Полагая, что оспариваемый дополнительный выпуск акций является недействительным, поскольку зарегистрирован на основании недействительных решений общих собраний акционеров, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Судебная коллегия, изучив представленные материалы дела на основании ст. 71 АПК РФ полагает, что заявленное в суде первой инстанции ЗАО "Торговый дом "Орлик" ходатайство о пропуске специального срока исковой давности, установленного ст. 26 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и применении его последствий, подлежит удовлетворению в силу следующего.

Согласно ст. 195 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Статьей 196 ГК РФ общий срок исковой давности установлен в три года. В то же время ст. 197 ГК РФ предусмотрено, что для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком.

Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске (п.2 ст. 199 ГК РФ)

Согласно п. 5 ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" установлен специальный сокращенный срок исковой давности для признания недействительным выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг - три месяца с момента государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Указанный срок в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Согласно разъяснениям, в постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12.11.2001 N 15 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.11.2001 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности", если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что сторона по делу пропустила срок исковой давности, то при наличии заявления надлежащего лица об истечении срока исковой давности, суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам; суд вправе отказать в удовлетворении иска при наличии заявления о пропуске срока исковой давности только от одного из соответчиков при условии, что в силу закона или договора либо исходя из характера спорного правоотношения требования истца не могут быть удовлетворены (полностью или в части) за счет других соответчиков.

Рассматривая заявление ответчика ЗАО "Торговый дом Орлик" о применении срока исковой давности, судебной коллегией установлено, что государственная регистрация отчета о выпуске ценных бумаг произведена 26.02.2009. Исходя из этого, трехмесячный срок для оспаривания указанного выпуска в судебном порядке истек 26.05.2009. Требование Салькова С.В. о признании дополнительного выпуска ценных бумаг недействительным предъявлено в арбитражный суд 13.01.2011, то есть по истечении установленного специального трехмесячного срока.

Из совокупности представленных в материалы дела доказательств, а также из решения Арбитражного суда Орловской области от 17.08.2010 по делу от N А48-2268/2010, на момент обращения с иском по указанному делу (01.06.2010) Сальков С.В. знал о дополнительном выпуске акций ЗАО "ТД "Орлик", о наличии государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

При таких обстоятельствах, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что истцом пропущен срок исковой давности по заявленным требованиям, в силу чего, в соответствии с п.2 ст. 199 ГК РФ, в иске надлежит отказать.

Что касается оценки довода истца о том, что согласно реестру и передаточным распоряжениям действительное размещения ценных бумаг дополнительного выпуска состоялось 27.02.2009, то судебная коллегия считает необходимым отметить следующее.

Действительно, установлено и сторонами не оспорено, что регистрация осуществлялась 26.02.2009, то соответственно срок исковой давности должен исчисляться с 26.02.2009, который как установлено выше, пропущен.

Поскольку решение Арбитражного суда Орловской области от 03.05.2012 отменено по существу, то апелляционная жалоба Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе на необоснованное отнесение судом на РО ФСФР в ЮЗР судебных расходов по уплате государственной пошлины не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Согласно ст. 110 АПК РФ, а также с учетом удовлетворения апелляционной жалобы ЗАО "ТД "Орлик", расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2000 руб. подлежат взысканию с истца.

Руководствуясь статьями 110, 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Торговый дом "Орлик" удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Орловской области от 03.05.2012 по делу N А48-119/2011 (с учетом определения об исправлении опечатки от 19.10.2012) отменить.

В удовлетворении исковых требований Салькова Сергея Владимировича к закрытому акционерному обществу "Торговый дом "Орлик" к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Юго-Западном регионе о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг, эмитент ЗАО Торговый дом "Орлик", количество 32500 штук, номинальная стоимость каждой ценной бумаги (дополнительного выпуска) 5 руб., общий объём выпуска (дополнительного выпуска) (по номинальной стоимости) 162500 руб., государственный регистрационный номер 1-02-60093-J от 28.11.2008, отказать.

Взыскать с Салькова Сергея Владимировича в пользу закрытого акционерного общества "Торговый дом "Орлик" (ИНН 5752004145, ОГРН 1025700780016) государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.П. Афонина

Судьи

А.Е. Шеин А.С. Яковлев