Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2012 г. N 08АП-6874/12, N 08АП-6875/2012

город Омск

26 октября 2012 г.

Дело N А46-7355/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кундос Ю.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6874/2012) Соловьевой Екатерины Михайловны и апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6875/2012) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. на решение Арбитражного суда Омской области от 21 июня 2012 года по делу N А46-7355/2011 (судья Ухова Л.Д.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" (ИНН 5502030760, ОГРН 1025500982451, место нахождения: 644010, Омская область, г. Омск, ул. Масленникова, 28) к обществу с ограниченной ответственностью "Правильный выбор" (ИНН 5504226990, ОГРН 1115543026477, место нахождения: 644010, г. Омск, ул. Масленникова, дом 28), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N12 по Омской области (ИНН 5504130752, ОГРН 1075500003952, место нахождения: 644010, Омская область, г. Омск, ул. Маршала Жукова, 72, 1) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 11.05.2011, оформленного протоколом от 16.05.2011, в части вопросов: о реорганизации открытого акционерного общества "ДомМод" путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью, определении наименования, местонахождения общества с ограниченной ответственностью, создаваемого путем реорганизации: "реорганизовать открытое акционерное общество "ДомМод" в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью "ДомМод", определить место нахождения общество с ограниченной ответственностью "ДомМод: 644010, г. Омск, улица Масленникова, дом 28"; - об определении порядка обмена акций реорганизуемого общества на доли участников в уставном капитале создаваемого в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, о формировании уставного капитала создаваемого в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью: "определить следующий порядок конвертации акций реорганизуемого общества в доли в уставном капитале создаваемого общества и формирования уставного каптала создаваемого общества. Уставной капитал создаваемого в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью сформировать в размере 11 250 рублей, равном номинальной стоимости всех акций реорганизуемого общества. Акции реорганизуемого общества в количестве 1 125 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая обмениваются на долю в уставном капитале создаваемого в результате реорганизации общества номинальной стоимостью 10 рублей. В результате обмена акций доля каждого акционера в суммарной номинальной стоимости акций равна размеру его вклада в уставной капитал. Увеличение уставного капитала произвести за 2010 года в размере 10 125 руб. 00 коп.";

о признании недействительной государственной регистрации уведомления открытого акционерного общества "ДомМод" о начале процедуры реорганизации в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью "ДомМод", запись в ЕГРЮЛ от 19.05.2011, за ОГРН 2115543217150; о признании недействительной государственной регистрации о прекращении деятельности открытого акционерного общества "ДомМод" в связи с его реорганизацией в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью "ДомМод", запись об исключении из ЕГРЮЛ открытого акционерного общества "ДомМод" от 31.08.2011 за ОГРН 2115543414810; о признании недействительной государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью "ДомМод" при создании путем реорганизации в форме преобразования, запись от 31.08.2011 за ОГРН 1115543026477; об обязании Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области внести изменения в ЕГРЮЛ, а именно - аннулировать записи: от 19.05.2011 за ОГРН 2115543217150 о начале процедуры реорганизации открытого акционерного общества "Дом Мод"; от 31.08.2011 за ОГРН 2115543414810 об исключении из ЕГРЮЛ открытого акционерного общества "ДомМод" в связи с его реорганизацией; от 31.08.2011 за ОГРН 1115543026477 о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью "ДомМод" при создании путем реорганизации в форме преобразования,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: Соловьевой Екатерины Михайловны,

при участии в судебном заседании представителей:

от Соловьевой Екатерины Михайловны - Охлопков А.Н. (по удостоверению, доверенность б/н от 31.08.2011 сроком действия до 18.08.204);

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью "ДомМод" - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью "Правильный выбор" - Павленко Оксана Викторовна (по паспорту, доверенность б/н от 25.07.2012 сроком действия один год); Волков Владимир Анатольевич (по паспорту, доверенность б/н от 15.10.2012 сроком действия по 31.12.2012); Герасимова Н.Ю. (по паспорту, доверенность б/н от 01.03.2012 сроком действия до 31.12.2012);

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области - Евдокимова Наталья Вячеславовна (по паспорту, доверенность N 03-32/00209 от 11.01.2012 сроком действия по 31.12.2012).

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" (далее - ООО "Предприятие "ДОМЪ") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "ДомМод" (далее - ОАО "ДомМод") о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 11.05.2011, оформленного протоколом от 16.05.2011, в части вопросов:

- о реорганизации открытого акционерного общества "ДомМод" путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью, определении наименования, местонахождения общества с ограниченной ответственностью, создаваемого путем реорганизации: "реорганизовать открытое акционерное общество "ДомМод" в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью "ДомМод", определить место нахождения общество с ограниченной ответственностью "ДомМод: 644010, г. Омск, улица Масленникова, дом 28";

- об определении порядка обмена акций реорганизуемого общества на доли участников в уставном капитале создаваемого в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, о формировании уставного капитала создаваемого в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью: "определить следующий порядок конвертации акций реорганизуемого общества в доли в уставном капитале создаваемого общества и формирования уставного каптала создаваемого общества. Уставной капитал создаваемого в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью сформировать в размере 11 250 руб., равном номинальной стоимости всех акций реорганизуемого общества. Акции реорганизуемого общества в количестве 1 125 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая обмениваются на долю в уставном капитале создаваемого в результате реорганизации общества номинальной стоимостью 10 руб. В результате обмена акций доля каждого акционера в суммарной номинальной стоимости акций равна размеру его вклада в уставной капитал. Увеличение уставного капитала произвести за 2010 года в размере 10 125 руб. 00 коп.".

Определением арбитражного суда от 06.09.2011 производство по делу N А46-7355/2011 было приостановлено до рассмотрения апелляционной жалобы на определение Арбитражного суда Омской области от 13.07.2011 по делу N А46-7461/2011.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 определение Арбитражного суда Омской области от 06.09.2011 по делу N А46-7355/2011 отменено.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2011, принятым по апелляционной жалобе на определение Арбитражного суда Омской области от 05.07.2011 об отказе в удовлетворении заявления ООО "Предприятие "ДОМЪ" о принятии обеспечительных мер, судом апелляционной инстанции по заявлению ООО "ДомМод" была произведена процессуальная замена ответчика по делу N А46-7355/2011 с открытого акционерного общества "ДомМод" на общество с ограниченной ответственностью "ДомМод" (далее - ООО "ДомМод").

В ходе рассмотрения дела судом также было изменено наименование ответчика с общества с ограниченной ответственностью "ДомМод" на общество с ограниченной ответственностью "Правильный выбор" (далее - ООО "Правильный выбор) согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "ДомМод" от 01.11.2011; 22.11.2011 внесена запись в ЕГРЮЛ о внесении изменений в Устав ООО "ДомМод" и выдано свидетельство о внесении соответствующей записи 55 N 003609125.

Определением суда от 29.11.2011 дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 19.12.2011.

Определением Арбитражного суда Омской области от 27.12.2010 в отношении ООО "Предприятие ДОМЪ" города Омска введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим должника утвержден Киселевский Константин Викторович (далее - Киселевский К.В.).

Решением Арбитражного суда Омской области от 18.08.2011 ООО "Предприятие ДОМЪ" города Омска признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего Киселевского К.В.

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.09.2011 конкурсным управляющим ООО "Предприятие ДОМЪ" города Омска утвержден Кратько Олег Анатольевич (далее - Кратько О.А.), в связи с чем конкурсный управляющий был привлечен к участию в деле в качестве истца.

Определением суда от 16.02.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Соловьева Екатерина Михайловна (далее - Соловьева Е.М.).

20.01.2012 истец увеличил исковые требования, просил также: признать недействительной государственную регистрацию уведомления ОАО "ДомМод" о начале процедуры реорганизации в форме преобразования в ООО "ДомМод", запись в ЕГРЮЛ от 19.05.2011, за ОГРН 2115543217150; признать недействительной государственную регистрацию прекращения деятельности ОАО "ДомМод" в связи с его реорганизацией в форме преобразования в ООО "ДомМод", запись об исключении из ЕГРЮЛ ОАО "ДомМод" от 31.08.2011 за ОГРН 2115543414810; признать недействительной государственной регистрации ООО "ДомМод" при создании путем реорганизации в форме преобразования, запись от 31.08.2011 за ОГРН 1115543026477; обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области внести изменения в ЕГРЮЛ, а именно - аннулировать записи: от 19.05.2011 за ОГРН 2115543217150 о начале процедуры реорганизации ОАО "Дом Мод"; от 31.08.2011 за ОГРН 2115543414810 об исключении из ЕГРЮЛ ОАО "ДомМод" в связи с его реорганизацией; от 31.08.2011 за ОГРН 1115543026477 о государственной регистрации ООО "ДомМод" при создании путем реорганизации в форме преобразования.

В связи с предъявлением истцом дополнительных требований, к участию в деле в качестве ответчика по делу привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (далее - МИФНС N 12 по Омской области).

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.06.2012 по делу N А46-7355/2011 в удовлетворении исковых требований ООО "Предприятие Домъ" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом Соловьева Е.М. и конкурсный управляющий ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. обратились в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых конкурсный управляющий ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. просил решение Арбитражного суда Омской области от 21.06.2012 по делу N А46-7355/2011 о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 11.05.2011, оформленного протоколом от 16.05.2011 отменить, исковые требования ООО "Предприятие "ДОМЪ" удовлетворить; Соловьева Е.М. просила оспариваемое решение отменить в части и принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования конкурсного управляющего ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. удовлетворить в полном объеме.

Определениями Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2012 по делу N А46-7355/2011 апелляционные жалобы приняты к производству, судебное заседание назначено на 18.10.2012.

В судебном заседании, открытом 18.10.2012, в порядке, предусмотренном статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв до 23.10.2012. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

В судебное заседание, открытое 23.10.2012, представители конкурсного управляющего ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А., ООО "ДомМод", надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, не явились.

От конкурсного управляющего ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. поступило ходатайство о рассмотрении апелляционных жалоб в отсутствие истца.

На основании статей 156, 266 АПК РФ при отсутствии возражений представителей Соловьевой Е.М., ООО "Правильный выбор", МИФНС N 12 по Омской области судебное заседание проведено без участия неявившихся представителей сторон.

От ООО "Правильный выбор" поступил письменный отзыв на апелляционные жалобы, который приобщен к материалам дела.

От Соловьевой Е.М. через канцелярию Восьмого арбитражного апелляционного суда поступил письменный отказ от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Омской области от 21.06.2012 года по делу N А46-7355/2011.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Соловьевой Е.М. поддержал отказ от апелляционной жалобы.

До начала судебного заседания от конкурсного управляющего ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. через канцелярию Восьмого арбитражного апелляционного суда поступило письменное заявление об отказе от исковых требований в полном объеме, в связи с чем конкурсный управляющий ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. ходатайствовал о прекращении производства по делу N А46-7355/2011.

Представители явившихся в судебное заседание сторон не возражали против удовлетворения заявленного ходатайства об отказе от апелляционной жалобы Соловьевой Е.М. и удовлетворения заявленного конкурсным управляющим ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. ходатайства об отказе от исковых требований в полном объеме.

Рассмотрев отказ Соловьевой Е.М. от апелляционной жалобы, суд находит его заявленным уполномоченным лицом, прав и законных интересов других лиц не нарушающим, в связи с чем в порядке статьи 49 АПК РФ полагает возможным его принять, производство по апелляционной жалобе в силу части 1 статьи 265 АПК РФ прекратить.

Рассмотрев заявление об отказе от исковых требований в полном объеме, судом установлено, что заявление подписано уполномоченным лицом - конкурсным управляющим ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, заслушав явившихся в судебное заседание представителей Соловьевой Е.М., ООО "Правильный выбор", МИФНС N 12 по Омской области, считает возможным принять отказ истца от иска, поскольку не установил наличие предусмотренных частью 5 статьи 49 АПК РФ оснований для рассмотрения дела по существу. Сведениями об обстоятельствах, указывающих на то, что отказ от иска может нарушить права и интересы иных лиц, суд апелляционной инстанции не располагает.

Принимая во внимание изложенное, в связи с отказом истца от иска решение Арбитражного суда Омской области от 21.06.2012 года по делу N А46-7355/2011 подлежит отмене, а производство по делу N А46-7355/2011 - прекращению применительно к правилам пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

На основании взаимосвязанных положений пункта 4 части 1 статьи 150, статьи 265 АПК РФ подлежит прекращению производство по апелляционной жалобе конкурсного управляющего ООО "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А.

При подаче искового заявления истцом оплачена государственная пошлина в размере 4 000 руб. по чеку-ордеру от 10.06.2011 за рассмотрение иска в суде первой инстанции.

При подаче апелляционной жалобы ООО "Предприятие "ДОМЪ" оплачена государственная пошлина в размере 2 000 руб. по чеку-ордеру от 23.08.2012.

При подаче апелляционной жалобы Соловьевой Е.М. оплачена государственная пошлина в размере 2 000 руб. по чеку-ордеру от 23.08.2012.

По смыслу разъяснения, содержащегося в пункте 32 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если суд апелляционной инстанции прекращает производство по делу со ссылкой на часть 1 статьи 151 АПК РФ и подпункт 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, решает вопрос о возврате суммы государственной пошлины, уплаченной как при подаче апелляционной жалобы, так и при рассмотрении дела судом первой инстанции.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная заявителем при подаче апелляционной жалобы государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета в случае прекращения арбитражным судом производства по делу.

В связи с чем ООО "Предприятие "ДОМЪ" следует возвратить из федерального бюджета 4 000 руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче искового заявления (чек-ордер от 10.06.2011), а также 2 000 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы (чек-ордер от 23.08.2012).

Соловьевой Е.М. следует возвратить из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 000 руб., уплаченную по чеку-ордеру от 23.08.2012 за подачу апелляционной жалобы.

Руководствуясь частью 1 статьи 150, статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 3 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

1. Принять отказ Соловьевой Екатерины Михайловны от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Омской области от 21 июня 2012 года по делу N А46-7355/2011.

2. Производство по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-6874/2012) Соловьевой Екатерины Михайловны прекратить.

3. Принять отказ конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. от исковых требований по делу N А46-7355/2011.

4. Решение Арбитражного суда Омской области от 21 июня 2012 года по делу N А46-7355/2011 отменить, производство по делу N А46-7355/2011 и апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-6875/2012) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" Кратько О.А. прекратить.

4. Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Предприятие "ДОМЪ" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 4 000 рублей, уплаченную по чеку-ордеру от 10.06.2011, за рассмотрение иска в суде первой инстанции, государственную пошлину в сумме 2 000 рублей, уплаченную по чеку-ордеру от 23.08.2012, за подачу апелляционной жалобы.

5. Возвратить Соловьевой Екатерине Михайловне из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2 000 рублей, уплаченную по чеку-ордеру от 23.08.2012, за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.Н. Глухих Л.И. Еникеева