Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2012 г. N 09АП-31940/12

г. Москва

06 ноября 2012 г.

Дело N А40-92318/11-71-397бБ

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н Поповой,

Судей М.С. Сафроновой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "ЭЛСО" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 сентября 2012 г., вынесенное судьёй Л.А. Кравчук по делу N А40-92318/11-71-397Б о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Рисайкл Пак" (ИНН 7731557255, ОГРН 1067760760275) требование Открытого акционерного общества "Кондровская бумажная компания" в размере 10 874 241 рубль 17 копеек

при участии в судебном заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "ЭЛСО" - Бойко О.А. по доверенности от 09.11.2009 г., Тарасова Д.В. по доверенности от 09.11.2009 г.

от Открытого акционерного общества "Кондровская бумажная компания" - Кадатского А.В. по доверенности от 19.10.2012 г. N 43, Парфенова В.И. по доверенности от 01.06.2012 г. N 26

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2012 г. должник- ООО "Рисайкл Пак" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Трубихин О.А.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" от 25.02.2012 г. N 34.

В рамках дела о банкротстве должника в порядке норм статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности( банкротстве)" в Арбитражный суд города Москвы 02.03.2012 г. заявлены требования ОАО "Кондровская бумажная компания" к должнику о включении в реестр требований кредиторов должника в размере

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05 сентября 2012 г. по делу N А40-92318/11-71-397Б включены требования ОАО "Кондровская бумажная компания" в реестр требований кредиторов ООО "Рисайкл Пак" в размере10874241рубль 17 копеек, из них: 9855633рубля 80 копеек- сумма основного долга, 1007607рублей 37 копеек- проценты за пользование чужими денежными средствами, как обеспеченные залогом.

ООО "ЭЛСО" не согласившись с определением Арбитражного суда города Москвы от 05 сентября 2012 г. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит данное определение Арбитражного суда города Москвы отменить в части включения данных требований, как обеспеченных залогом имущества должника- ООО "Рисайкл Пак".

Заявитель жалобы настаивает на требованиях по апелляционной жалобе по основаниям, указанным в апелляционной жалобе.

Конкурсный управляющий должника в судебное заседание не явился, судом уведомлен о времени и месте слушания дела, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции подлежит изменению, исходя из следующего:

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Судом первой инстанции правомерно установлено, что между ОАО "Кондровская бумажная компания" и должником- ООО "Рисайкл Пак" заключены следующие договора:

- договор аренды от 01 сентября 2008 г N 286, срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.06.2009 г; дополнительным соглашением от 29.06.2008 г N 2. к договору до 31.12.2009 г; дополнительным соглашением от 31.12.2009 г. N 3 к договору до 31.12.2010 г; расторгнут в одностороннем порядке в соответствии с п.4.4. и п. 4.8. договора и на основании ст. 450 ГК РФ 24.11.2011 г.; задолженность на 09.02.2012 г. (дата открытия конкурсного производства) составляет 783 089рублей 99 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами - 74 670рублей 64 копейки, всего 857 760рублей 63 копейки.

- договор субаренды (аренды) от 01 сентября 2008 г. N 321, срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.06.2009т; дополнительным соглашением от 29.06.2009 г. N 3 к договору до 31.12.2009 г.; 19.10.2009 г заключен договор аренды этого же земельного, в связи с выкупом его кредитором в собственность на основании договора купли-продажи земельного участка от 23.07.2009 г. N 1245 сроком до 31 декабря 2010 г. С момента подписания договора аренды от 19.10.2009 г., договор субаренды N 321 от 01 сентября 2008 г теряет силу; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 613 706рублей 75 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами - 58 609рублей 31 копейка, всего 672 316 рублей 06копеек.

- договор субаренды (аренды) от 01 сентября 2008 г. N 323, срок действия которого пролонгирован дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 до 31.06.2009 г.; 19.10.2009 г заключен договор аренды этого же земельного в связи с выкупом его кредитором в собственность на основании договора купли-продажи земельного участка от 23.07.2009 г., N 1245 сроком до 31 декабря 2010 г. С момента подписания договора аренды от 19.10.2009 г., договор субаренды N 323 от 01 сентября 2008 г. теряет силу; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 122 741рубль 38 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами - 22 666рублей 24 копейки, всего 145 407рублей 62 копейки.

- договор аренды от 01 сентября 2008 г., N 280/1 срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.06.2009 г; дополнительным соглашением от 29.06.2009 г. N 2 к договору до 31.12.2009 г; дополнительным соглашением от 31.12.2009 г. N 3 к договору до 31.12.2010 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 2 835 925рублей 66 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами - 270 832рубля 29копеек, всего 3106757рублей 95 копеек.

- договор аренды от 01 сентября 2008 г., N 299, срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 25 декабря 2008 г. N 1 до 31 декабря 2008 г; дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 2 к договору до 31.06.2009 г; дополнительным соглашением от 29.06.2008 г. N 3 к договору до 31.12.2009 г; дополнительным соглашением от 31.12.2009 г. N 4 к договору до 31.12.2010 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 4472 090рублей 34 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами - 427 086рублей 83 копейки, всего - 4 899 177рублей 17 копеек.

- договор поставки от 01 сентября 2008 г. N 320, срок действия которого пролонгирован дополнительным соглашением N 1 к договору до 31.12.2010 г.; согласно п. 7.1. договора - действует до полного исполнения обязательств сторонами; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 52 410рублей 29 копеек, пени - 9 371рубль 64 копейки, всего 61 781рубль 93 копейки.

- договор аренды от 16 апреля 2009 г. N 375, срок действия которого пролонгирован дополнительным соглашением от 31 декабря 2009 г. N 1 к договору до 01 мая 2010 г.; расторгнут дополнительным соглашением от 31 декабря 2009 г. N 1 к договору с 01мая 2010 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 51 089рублей 53 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами - 9 343рубля 71 копейку, всего 60 433рубля 24 копейки.

- предоставление услуг по проживанию без договора с 01.10.2009 г. до 01.01.2011 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 224 999рублей 99 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами - 46 876рублей 66 копеек, всего 271 876рублей 65копеек.

- договор от 01 июня 2008 г. N 282 на оказание услуг по снабжению тепловой энергией, водой технической, водой питьевой горячей, водой питьевой холодной и сжатого воздуха, срок действия которого пролонгирован дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.12.2009 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 10 544рубля 43 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами - 5 111рублей 94 копейки, всего 15 656рублей 37копеек.

- договор аренды имущества лаборатории технического контроля от 01сентября 2008 г. N 284 срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.06.2009 г; дополнительным соглашением от 29.06.2009 г. N 2 к договору до 31.12.2009 г; соглашением о приостановлении действия договоров от 25.11.2009 г. - приостановлены на срок с 1 декабря 2009 г. по 1 июня 2010 г. действия договора аренды имущества лаборатории технического контроля от 01.09.2008 г. N 284; соглашением о расторжении договоров от 31 мая 2010 г. - расторгнут договор аренды имущества лаборатории технического контроля от 01.09.2008 г. N 284. с 01 июня 2010 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляет 28 320рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами - 5 116рублей 48 копеек, всего 33 436рублей 48 копеек.

- договор аренды автомобильных весов от 01 июня 2008 г., N 285 срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.06.2009 г; дополнительным соглашением от 29.06.2009 г. N 2 к договору до 31.12.2009 г; соглашением о приостановлении действия договоров от 25.11.2009 г. -приостановлено на срок с 01 декабря 2009 г по 01 июня 2010 г. действие договора аренды автомобильных весов от 01.06.2008 г. N 285; соглашением о расторжении договоров от 31 мая 2010 г. - расторгнут договор аренды автомобильных весов от 01.06.2008 г. N 285 с июня 2010 г. Задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства составляет 45 999рублей 98копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами - 8 310рублей 66 копеек, всего 54 310рублей 64 копейки.

- договор аренды от 01 сентября 2008 г. N 318/1, срок действия которого пролонгирован: дополнительным соглашением от 31.12.2008 г. N 1 к договору до 31.12.2009 г; дополнительным соглашением от 31.12.2009 г. N 2 к договору до 31.12.2010 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства составляет 545 517рублей 24 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами- 54 267рублей 13 копеек, всего 599 784рубля 37 копеек.

- соглашение от 01.09 2008 г. N 317 на организацию и осуществление контрольно- пропускного режима срок действия которого до 31 декабря 2008 г. и пролонгируется на каждый последующий год, если ни одна из сторон не заявит о своем отказе, продлении соглашения; соглашение приостановлено соглашением о приостановлении действующих договоров от 25 ноября 2009 г сроком с 01 декабря 2009 г. по 01 июня 2010 г.; соглашением о расторжении договоров от 31 мая 2010 г. - расторгнуто соглашение на организацию осуществление контрольно-пропускного режима от 01.09.2008 г N 317 с 01 июня 2010 г.; задолженность на 09.02.2012 г (дата открытия конкурсного производства) составляв 80 198рублей 22 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами - 15 344рубля 59копеек, всего 95 542рубля 81 копейка.

Всего сумма неисполненных обязательств должника перед ОАО "Кондровская бумажная компания" составила, 10 874 241рубль 17 копеек, в том числе основной долг - 9 866 633рубля 80 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами 1 007 607рублей 37 копеек, согласно расчетов ОАО "Кондровская бумажная компания"(л.д.10-19, т.д.1), в связи с чем, данные требования, заявленные в срок, подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника, из них: проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 1007607рублей 37 копеек следует учитывать отдельно на основании норм Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"

Согласно части 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Апелляционный суд не может согласиться с судом первой инстанции о включении вышеуказанных требований ОАО "Кондровская бумажная компания" в реестр требований кредиторов должника как, обеспеченных залогом должника, исходя из следующего:

ОАО "Кондровская бумажная компания" основывает свои требования о включении в реестр требований кредиторов должника, как обеспеченные залогом, так как имущество должника находится на её территории на основании договора аренды, что свидетельствует о наличии оснований по её мнению, в соответствии с нормами ст.ст. 359,360 ГК РФ, для включения требований в реестр требований кредиторов должника как обеспеченных залогом имущества должника.

В силу части 1 статьи 359 Гражданского кодекса РФ кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

В соответствии со статьей 360 Гражданского кодекса Российской Федерации, требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из её стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации залог возникает в силу договора; залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзацах 1-3 и 5 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, суд при установлении требований кредитора проверяет возникло ли право залогодержателя в установленном порядке( имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Как установлено судом первой инстанции, ОАО "Кондровская бумажная компания" и должник- ООО "Рисайкл Пак" не заключали договора залога в обеспечение исполнения обязательств по договору аренды в счет которого удерживается имущество должника ОАО "Кондровская бумажная компания", в связи с чем отсутствуют обстоятельства, свидетельствующие у ОАО "Кондровская бумажная компания" права залога в силу закона, поэтому отсутствуют основания для удовлетворения требований ОАО "Кондровская бумажная компания", в части признания его обеспеченным залогом имущества должника.

Удержание имущества должника не является залогом имущества, который возникает в силу договора и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств; такого основания как нахождение вещи должника у кредитора, закон для возникновение залога, равно как и для возникновения права удержания, не предусматривает; указание в статье 360 Гражданского кодекса Российской Федерации на применение порядка реализации удерживаемой вещи как предмета залога не дает оснований утверждать о возможности применения аналогии при рассмотрении вопроса об основаниях возникновения залоговых отношений.

Отсылка, содержащаяся в статье 360 Гражданского кодекса Российской Федерации, об удовлетворении требований кредитора, удерживающего вещь, из её стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом, отсылает взыскателя к нормам параграфа 3 главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации, в том числе к нормам статей 348, 349, 350 Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующим порядок обращения взыскания на заложенное имущество, но не делает кредитора, удерживающего вещь по договору аренды, залоговым кредитором. Кроме того, в рамках процедуры банкротства действуют специальные нормы, регулирующие очередность и порядок удовлетворения требований кредиторов и имеющие преимущество перед общими нормами.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции о включении ОАО "Кондровская бумажная компания" в реестр требований кредиторов должника с суммой 10874241рубль 17 копеек, как обеспеченных залогом, основаны на ошибочном толковании норм действующего законодательства, и данные требования не подлежат включению в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом, о чем свидетельствует также сложившаяся практика иных арбитражных судом, в том числе Федерального Арбитражного суда Волго-Вятского округа(постановление от 30 ноября 2011 г. по делу N А39-6105/2009), Седьмого арбитражного апелляционного суда (постановление от 03.05.2012 г. N 07АП-6628/11(3); Федерального Арбитражного суда Московского округа( постановление от 02.07.2012 г по делу N А40-94700/11-123-456).

Руководствуясь статьями 176, 266-269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 05 сентября 2012 г по делу N А40-92318/11-71-397Б изменить, изложив в следующей редакции:

Включить требования Открытого акционерного общества "Кондровская бумажная компания" в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Рисайкл Пак" в размере 10874241 рубль 17 копеек, из них: 9866633рубля 80 копеек -сумма долга; проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 1007607рублей 37 копеек учитывать отдельно.

Во включении данных требований Открытого акционерного общества "Кондровская бумажная компания" в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Рисайкл Пак", как обеспеченных залогом, отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

М.С. Сафронова Е.А. Солопова