Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2012 г. N 05АП-9495/12

г. Владивосток

14 ноября 2012 г.

Дело N А24-1759/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 13 ноября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 ноября 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Н.А. Скрипки

судей: Т.А. Аппаковой, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк"

апелляционное производство N 05АП-9495/2012

на определение от 26.09.2012 судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по делу N А24-1759/2008 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению конкурсного кредитора Фесуненко Сергея Витальевича

к обществу с ограниченной ответственностью "Охотский берег" (ранее ООО "Двина-М") (ИНН 4101080828, ОГРН 1024101024925),

о признании несостоятельным (банкротом), заявление конкурсного кредитора - ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" Камчатский региональный филиал (Камчатский РФ ОАО "РОССЕЛЬХОЗБАНК") о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 31.05.2012,

при участии:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 12.12.2008 Общество с ограниченной ответственностью "Двина-М" (далее должник, ООО "Двина-М") признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 12 месяцев. Определением Арбитражного суда Камчатского края от 16.01.2009 конкурсным управляющим должника утверждена Курганова Наталья Владимировна.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 10.03.2009, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2009, требование кредитора - ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" (далее банк, кредитор, ОАО "Россельхозбанк") в размере 69 371 703 руб. 79 коп. включено в реестр требований кредиторов должника.

Определениями суда срок конкурсного производства должника и полномочия конкурсного управляющего неоднократно продлевались.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 18.01.2011 в порядке процессуального правопреемства по делу N А24-1759/2008 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Двина-М" произведена замена должника - ООО "Двина-М" на ООО "Охотский берег".

ОАО "Россельхозбанк" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов должника ль 31.05.2012.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 26.09.2012 в удовлетворении заявления конкурсного кредитора - ОАО "Россельхозбанк" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 31.05.2012 отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, банк обратился с апелляционной жалобой, в которой просил обжалуемый судебный акт отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права, просил принять по делу новый судебный акт. В обоснование своих доводов банк указал, что из уведомления о проведении собрания кредиторов должника, направленного в банк 16.04.2012 видно, что факсимильная связь не обеспечивает надлежащего получения сообщения, в связи с чем банк не обладал информацией о проведении собрания кредиторов 23.04.2012, уведомление, направленное в адрес банка отличается от уведомления, представленного в суд. Апеллянт указал на то, что 24.05.2012 вместо уведомления о проведении собрания кредиторов должника 31.05.2012 в адрес банка направлен чистый лист бумаги. Заявитель жалобы полагает, что собрание кредиторов от 321.05.2012 не является повторным, так как перед проведением собрания кредиторов от 23.04.2012 конкурсный управляющий ненадлежащим образом уведомил основного конкурсного кредитора о проведении собрания кредиторов, в связи с чем у конкурсного управляющего должника не было права на проведение повторного собрания кредиторов.

В судебное заседание апелляционной инстанции конкурсный управляющий должника, банк, иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте его проведения, не явились. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие по имеющимся в деле доказательствам.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для отмены судебного акта.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела и установлено судом, 31.05.2012 состоялось повторное собрание кредиторов должника со следующей повесткой дня: рассмотрение отчета о деятельности конкурсного управляющего; о выборе представителя собрания кредиторов ООО "Охотский берег"; об отказе от ходатайства собрания кредиторов от 31.08.2009 об отстранении Кургановой Н.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника и утверждении нового конкурсного управляющего, отзыве данного ходатайства из Арбитражного суда Камчатского края, рассматриваемого в рамках дела N А24-1759/2008, а также поручении совершения данных действий представителю собрания кредиторов; об отказе от ходатайства собрания кредиторов от 31.08.2009 о прекращении конкурсного производства и переходе к процедуре внешнего управления сроком на 18 месяцев в отношении должника и отзыве данного ходатайства из Арбитражного суда Камчатского края, рассматриваемого в рамках дела N А24-1759/2008, а также поручении совершения данных действий представителю собрания кредиторов.

На момент проведения собрания кредиторов, в реестр требований кредиторов должника включены требования: ООО "Ойл Мастер" с суммой 175 559 рублей, что составляет 0,15 процентов голосов от общего числа голосов, ЗАО "Региональные инвестиции" с суммой требования 36 646 154 руб. 60 коп., что составляет 32,52 процентов голосов от общего числа голосов, ОАО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" с суммой 68021089 руб. 28 коп., что составляет 61,31 процентов голосов от общего числа голосов.

На данном собрании присутствовали представители конкурсных кредиторов ООО "Ойл Мастер" и ЗАО "Региональные инвестиции" обладающие 32,67 процентов голосов от общего числа голосов. Учитывая, что собрание кредиторов, назначенное на 23.04.2012, не состоялось ввиду отсутствия кворума, а на собрании 31.05.2012 присутствовали конкурсные кредиторы, которым принадлежит более тридцати процентов голосов, собрание признано правомочным.

По итогам проведенного 31.05.2012 собрания кредиторов, приняты следующие решения: принятие к сведению отчета конкурсного управляющего; избрать Исаева Владимира Юрьевича представителем собрания кредиторов должника; об отказе от ходатайства собрания кредиторов от 31.08.2009 об отстранении Кургановой Н.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника и утверждении нового конкурсного управляющего; отозвать данное ходатайство из Арбитражного суда Камчатского края, рассматриваемое в рамках дела N А24-1759/2008, поручить совершить данные действия представителю собрания кредиторов; об отказе от ходатайства собрания кредиторов от 31.08.2009 о прекращении конкурсного производства и перехода к процедуре внешнего управления сроком на 18 месяцев в отношении должника, отозвать данное ходатайство из Арбитражного суда Камчатского края, рассматриваемое в рамках дела N А24-1759/2008, поручить совершить данные действия представителю собрания кредиторов.

Полагая, что указанное собрание кредиторов является недействительным, в связи с ненадлежащим уведомлением конкурсного кредитора должника - ОАО "Россельхозбанк" в лице Камчатского регионального филиала о проведении собраний кредиторов от 31.05.2012, последний обратился с настоящим заявлением в суд.

В соответствии с пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Пунктом 4 указанной нормы права установлено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. При этом заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов ( абзац 3 пункт 4 статьи 15 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Исходя из названной нормы права, как верно указано судом первой инстанции, направление по почте не является единственным допустимым способом уведомления кредиторов о предстоящем собрании кредиторов, извещение может быть осуществлено и посредством факсимильной связи, что было сделано конкурсным управляющим в рассматриваемом случае.

В качестве доказательства надлежащего уведомления заявителя о проведении 23.04.2012 собрания кредиторов конкурсным управляющим в материалы дела представлено уведомление от 16.04.2012 о созыве собрания кредиторов, направленное конкурсному кредитору - ОАО "Россельхозбанк" Камчатский региональный филиал 16.04.2012 факсимильным сообщением. Из текста данного уведомления следует, что 23 апреля 2012 года в 08 часов 00 минут по адресу: Ленинградская улица, дом 33 "А" офис 500, город Петропавловск-Камчатский, 683003 состоится собрание кредиторов ООО "Охотский берег". При этом указано, что участники собрания кредиторов вправе ознакомиться с документами к собранию кредиторов 20 апреля 2012 года с 12:00 до 16:00 по месту проведения собрания кредиторов.

Согласно реестру требований кредиторов, который в соответствии с правилами статьи 16 Закона о банкротстве ведется арбитражным управляющим и отвечает требованиям, установленным приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 01.09.2004 N 233 (зарегистрировано в Минюсте РФ 17.09.2004 N 6032), почтовым адресом банка является: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, Проспект Победы, д. 63 (лист дела 151, том дела N 120).

Факт отправки указанного уведомления подтверждается отчетом об отправке посредством факсимильной связи, в котором содержатся сведения о номере факса абонента: 490218, принадлежащего банку. Доказательств обратного суду не представлено.

Ссылка банка на то, что конкурсным управляющим исполнена просьба о повторном направлении уведомления (письмо от 17.04.2012 N 053-05-23/64), правомерно не принята судом первой инстанции. Согласно пояснениям конкурсного управляющего, он 17.04.2012 получил от банка факсимильное сообщение от 17.04.2012 N 053-05-23/64, однако текст данного письма прошел не в полном объеме. В связи с чем, 17.04.2012 конкурсным управляющим направлено письмо факсимильным связью с просьбой повторить оправку данного письма. Однако ответ от кредитора не поступил. Доказательств неполучения банком указанного факса не представлено. При этом письмо банка от 17.04.2012 N 053-05-23/64 получено представителем конкурсного управляющего 25.04.2012 (лист дела 24) после проведения собрания кредиторов 23.04.2012.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитором не представлены доказательства принятия всех возможных мер обращения к конкурсному управляющему об уточнении даты, времени и месте проведения собрания кредиторов и ознакомлении с материалами дела, а также доказательства того, что конкурсный управляющий оставил обращения кредитора без ответа.

Таким образом, во исполнение требований действующего законодательства о банкротстве, конкурсный управляющий уведомил конкурсного кредитора - ОАО "Россельхозбанк" о проведении собрания кредиторов 23.04.2012 не менее чем за пять дней, сообщил дату, время и адрес ознакомления с документами, подготовленными к собранию.

Доводы заявителя жалобы о том, что уведомление от 16.04.2012, направленное в адрес ОАО "Россельхозбанк", отличается по тексту от уведомления предоставленного конкурсным управляющим в материалы дела, что 24.05.2012 вместо уведомления о проведении собрания кредиторов должника 31.05.2012 в адрес банка направлен чистый лист бумаги, отклонены апелляционным судом, как необоснованные и неподтвержденные документально.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что конкурсным управляющим должника соблюдены требования статьи 13 Закона о банкротстве, регламентирующие порядок уведомлении о времени и месте проведения собрания кредиторов должника.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что банк, извещенный надлежащим образом о дате, времени и месте проведения собрания, порядке регистрации участников собрания, не воспользовалась своим правом участия в собрании кредиторов и не направил своего представителя для участия 31.05.2012 в собрании кредиторов должника.

Согласно статье 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Конкурсным управляющим представлены доказательства уведомления конкурсных кредиторов о времени и месте проведения собрания кредиторов, журнал регистрации участников собрания и бюллетени для голосования. Протокол собрания кредиторов свидетельствует о том, что на собрании присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие 32.67 процентами голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, таким образом, повторно созванное собрание кредиторов являлось правомочным.

Решения собрания кредиторов приняты в пределах компетенции собрания кредиторов, с соблюдением порядка голосования, установленного статьей 15 Закона о банкротстве.

Довод заявителей жалобы о том, что собрание кредиторов 31.05.2012 не является повторным и проведено в отсутствие кворума, не может быть принят во внимание, поскольку противоречит установленным обстоятельствам.

Пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Однако, как установлено судом первой инстанции, апеллянт не доказал и факт нарушения оспариваемыми решениями собрания кредиторов прав и законных интересов банка, а также принятие оспариваемых решений с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, в связи с чем суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 31.05.2012.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции счёл, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

В этой связи постановление, принятое апелляционной инстанцией по результатам рассмотрения апелляционных жалоб на определение об отказе в признании недействительным решений собрания кредиторов, является окончательным и обжалованию в суд кассационной инстанции не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 26.09.2012 по делу N А24-1759/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление обжалованию не подлежит.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

С.Б. Култышев Т.А. Аппакова