Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2012 г. N 10АП-9227/12

г. Москва

10 декабря 2012 г.

Дело N А41-32030/09

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Игнахиной М.В., Катькиной Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: Кратюком А.В,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" Иванова В.А.: Иванов В.А., лично, паспорт,

от МРИ ФНС России N 11 по Московской области: Серегина А.Б., представителя по доверенности от 15.05.2012 г.,

от ОАО "Сбербанк России": представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области на определение Арбитражного суда Московской области от 1 октября 2012 года, принятое судьями: Зеньковой Е.Л., Гараевой А.Х., Уддиной В.З., по делу N А41-32030/09 о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" по жалобе Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области на бездействие конкурсного управляющего Иванова В.А.,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области обратилась с жалобой на бездействие конкурсного управляющего ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" - Иванова В.А. (т. 1, л.д. 2-6).

В своей жалобе, с учетом письменного дополнения (т.2, л.д. 149-157), уполномоченный орган просит признать ненадлежащим исполнение Ивановым В.А. обязанностей конкурсного управляющего должника, повлекших значительный ущерб для кредиторов в размере 103 078,6 млн. руб., и отстранить его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда Московской области от 1 октября 2012 года в удовлетворении жалобы Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области отказано (т. 2, л.д. 166-173).

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить (т.3, л.д. 3-13).

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы жалобы в полном объеме.

Конкурсный управляющий ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" Иванов В.А. возражал против доводов апелляционной жалобы и просил определение Арбитражного суда Московской области оставить без изменения. Представил отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель ОАО "Сбербанк России" в судебное заседание не явился. О времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, в том числе путем размещения информации о месте и времени судебного заседания на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ОАО "Сбербанк России".

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Московской области от 17.03.2010 по делу N А41-32030/09 ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Иванов В.А.

Требования Федеральной налоговой службы России в лице МРИ ФНС РФ N 11 по Московской области включены в реестр требований кредиторов должника.

Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области обратилась с жалобой на ненадлежащее исполнение Ивановым В.А. обязанностей конкурсного управляющего должника, повлекших значительный ущерб для кредиторов в размере 103 078,6 млн. руб., и просит отстранить его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего

В обоснование заявленной жалобы уполномоченный орган ссылается на следующие обстоятельства:

- все отчеты конкурсного управляющего составлены не нарастающим итогом, а за определенные периоды времени;

- в отчете конкурсного управляющего Иванова В.А. указано на наличие действующих сотрудников ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты", которые продолжают осуществлять свою деятельность, однако фактически эти лица сотрудниками должника не являлись и не являются ими в настоящее время. По мнению налогового органа, это свидетельствует о том, что конкурсный управляющий привлек их для обеспечения своей деятельности в соответствии с п. 1 ст. 20.3, п. 3 ст. 131 Закона о банкротстве РФ;

- необоснованно и не разумно привлечены специалисты: водитель Кораблин А.Б. и юрист Рылова М.Ю.;

- конкурсным управляющим не приняты меры по оспариванию нескольких сделок должника, направленных на отчуждение значительной части имущества должника, в том числе договора N 6 купли-продажи нежилого здания от 25.09.2008 года с гражданином Орленок С.В., а также не приняты меры по возврату имущества в конкурсную массу должника.

Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области ссылается также на то обстоятельство, что конкурсным управляющим Ивановым В.А. у ООО "Росвеб Офис" не была истребована дебиторская задолженность в сумме 17 155 398,97 рублей, что повлекло убытки кредиторов; не проведены мероприятия по взысканию дебиторской задолженности должника в сумме 90 млн. руб.. Кроме того, конкурсный управляющий Иванов В.А. пытается реализовать основной актив должника - Торгово-развлекательный бизнес-центр "Плаза" по заниженной цене.

Определением арбитражного суда первой инстанции в удовлетворении жалобы Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области отказано (т.2, л.д. 166-173).

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд согласен с определением суда первой инстанции.

Полномочия конкурсного управляющего в деле о банкротстве должника определены в статье 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно ст. 129 конкурсный управляющий обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, а также исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии доказательств неисполнения либо ненадлежащего исполнения Ивановым В.А. обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты".

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

Как следует из материалов дела, после своего утверждения конкурсным управляющим должника В.А.Иванов приступил к исполнению обязанностей конкурсного управляющего.

В материалах дела имеется Отчет конкурсного управляющего Иванова В.А. о ходе конкурсного производства от 18.08.2010 (т. 2, л.д. 5-13,).

Исследовав в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ указанный отчет, арбитражный суд пришел к выводу, что он выполнен в соответствии с требованиями Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 мая 2003 года N 299.

Отчет содержит все сведения о выполненной конкурсным управляющим работе.

Доводы Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области о том, что отчеты конкурсного управляющего были составлены не нарастающим итогом, а за определенные периоды времени, отклонены, поскольку противоречат требованиям Постановления Правительства РФ от 22.05.2003 г. N 299 "Об утверждении общих правил подготовки отчётов (заключений) арбитражного управляющего", а так же Приказу Минюста РФ от 14 августа 2003 г. N195 "Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего.

В отчетах конкурсного управляющего Иванова В.А. о ходе конкурсного производства содержится информация о работниках ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" и о лицах, привлеченных Ивановым В.А. для обеспечения исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

В соответствии с п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

Из материалов дела следует, что вопрос об обоснованности привлечения конкурсным управляющим водителя Кораблина А.Б. и юриста Рыловой М.Ю. обсуждался на собрании кредиторов должника. Каких-либо возражений по данному вопросу от конкурсных кредиторов не поступало.

Согласно п. 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве размер оплаты услуг лиц, привлеченных конкурсным управляющим ОАО "СИП" для обеспечения своей деятельности, составляет при балансовой стоимости активов должника от трехсот миллионов рублей до одного миллиарда рублей - не более 2 295 000 руб. и 0,1 % размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над тремястами миллионами рублей.

Конкурсное производство в отношении ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" было открыто 17.03.2011. По данным бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2010 г. стоимость активов составила 618 819 тыс. руб. Соответственно, сумма, превышающая балансовую стоимость активов должника над тремястами миллионами рублей, составляет 359 430 000 руб.

В период конкурсного производства привлеченным специалистам в количестве 5 человек конкурсным управляющим ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" Ивановым В.А. было выплачено 2 475 000 рублей.

В подтверждение фактически выполненной привлеченными специалистами работы конкурсным управляющим Ивановым В.А. предоставлены копии запросов и ответов о наличии у должника имущества.

Таким образом, при привлечении привлеченных специалистов конкурсным управляющим Ивановым В.А. не был превышен лимит расходов на оплату указанных лиц, установленный Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области о том, что конкурсным управляющим Ивановым В.А. не были приняты меры по оспариванию нескольких сделок должника, направленных на отчуждение значительной части имущества должника, в том числе договора N 6 купли-продажи нежилого здания от 25.09.2008 года с гражданином Орленок С.В., отклонены по следующим обстоятельствам.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" и гражданином Орлёнок С.В. был заключен договор N 1 купли-продажи части нежилого здания от 25.09.2008 г., а также Дополнительное соглашение N 1 от 15.12.2008 г. (т.1, л.д. 81-83, 85).

В соответствии с дополнительным соглашением цена объекта составила 81 400 000 (восемьдесят один миллион четыреста тысяч) рублей. Указанный объект представляет собой торговую площадь в здании общей площадью 976 кв.м.. Стоимость объекта по состоянию на декабрь 2008 г. составила 83 402 рубля.

Материалами дела подтверждается, что конкурсным управляющим Ивановым В.А. были исследованы обстоятельства, связанные с оплатой договора N 1 купли-продажи части нежилого здания от 25.09.2008 г., а также рассмотрен вопрос о возможности его расторжения в судебном порядке.

Конкурсным управляющим был сделан вывод о том, что оплата по договору произведена в полном объёме в сумме 81400 000 рублей, что подтверждается платежными поручениями: N 520 от 25.09.2008; N 87 от 25.09.2008; N 2 от 12.01.2010; N 68 от 28.12.2009; N 1 от 12.01.2010; N 49 от 28.07.2010: N 50 ото 03.08.2010; N 88 от 28.10.2010 и N 9 (т.1, л.д. 86-106).

Конкурсным управляющим Ивановым В.А. на собрании кредиторов ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" от 14.03.2011 с участием представителя Межрайонной инспекции ФНС N 11 по Московской области и представителей других конкурсных кредиторов были представлены все документы, подтверждающие оплату договора N1 купли-продажи части нежилого здания от 25.09.2008 г, а также обсуждался вопрос о необходимости расторжения договора в судебном порядке.

Поскольку последствием расторжения договора N 1 между ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" и гражданином Орлёнок С.В. является возврат уплаченной суммы 81 400 000, а рыночная стоимость объекта в настоящее время составляет 40 000 рублей за кв.м., расторжение договора может причинить кредиторам убытки в сумме 40 000 000 рублей.

В соответствии с пунктом 31 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.10.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление об оспаривании сделки на основании статей 61.2 или 61.3 может быть подано арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

В случае уклонения или отказа арбитражного управляющего от выполнения решения собрания (комитета) кредиторов об оспаривании конкретной сделки конкурсный кредитор либо уполномоченный орган вправе в порядке статьи 60 Закона о банкротстве обратиться в суд с жалобой на бездействие (отказ) арбитражного управляющего; признание этого бездействия (отказа) незаконным может являться основанием для отстранения арбитражного управляющего.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области обращалась к конкурсному управляющему ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" Иванову В.А. с предложением об оспаривании договора N 1 купли-продажи части нежилого здания от 25.09.2008 г.

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

В своей жалобе на ненадлежащее исполнение Ивановым В.А. обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области ссылается на то обстоятельство, что конкурсным управляющим у ООО "Росвеб Офис" не истребована дебиторская задолженность в сумме 17 155 398,97 рублей, не проведены мероприятия по взысканию дебиторской задолженности должника в сумме 90 млн. руб., и что конкурсный управляющий пытается реализовать основной актив должника - Торгово-развлекательный бизнес-центр "Плаза" по заниженной цене.

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд считает указанные доводы налогового органа необоснованными по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании договора N 05-10/07-ИД-СЕР-УС от 17.12.2007 г. уступки прав и обязанностей по Договору N 05-Ю/07-ИД-СЕР от 05.10.2007 г. о привлечении финансовых средств в строительство Бизнес-центра с многофункциональным торгово-выставочным комплексом по адресу: Московская область, город Серпухов, ул. Ворошилова, Общество с ограниченной ответственностью "РОСВЕБ ОФИС", по согласованию с ООО "Русская Инвестиционная Группа" уступило в пользу ОАО "Серпуховским инвестиционным проектам" принадлежащие ему права и обязанности по Договору N 05-10/07-ИД-СЕР от 05.10.2007 г., за исключением прав и обязанностей в части нежилых помещений общей площадью 214,4 кв.м., расположенных на первом этаже объекта. Сумма, оплачиваемая ОАО "Серпуховскими инвестиционными проектами" в счет уступаемых по договору прав (требования) и обязанностей, составила 715 000 000 руб.

07 февраля 2008 года между ООО "Росвеб Офис" и ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" было подписано Дополнительное соглашение N 1 к договору N 05-10/07-ИД-СЕР-УС от 17.12.2007 г. уступки прав и обязанностей по договору N 05-10/07-ИД-СЕР от 05.10.2007 г. о привлечении финансовых средств в строительство Бизнес-центра, согласно которому фактические размеры нежилого здания Бизнес-центра с многофункциональным торгово-выставочным комплексом, в связи с уточнением размеров составили 10 220,9 кв.м.

В связи с уменьшением размера приобретенного ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" нежилого помещения Бизнес-центра с многофункциональным торгово-выставочным комплексом (в части исключения имущества в размере 214 кв.м.) цена договора составила 697 844 601,03 руб.. По условиям Дополнительного соглашения N 1 от 07.02.2008 г. к договору N 05-1О/07-ИД-СЕР-УС от 17.12.2007 г. уступки прав и обязанностей Общество с ограниченной ответственностью "РОСВЕБ ОФИС" и ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" уточнили общую площадь Объекта в связи с допущенной технической шибкой и уточнением параметров, составляющую 10220,9 кв.м.

На момент составления технического заключения нежилое здание по адресу: Московская область, г.Серпухов, ул.Ворошилова, д. 130-а закреплено на праве собственности в двух частях за следующими лицами:

- ООО "РОСВЕБ ОФИС" - помещение обшей площадью 214.4 кв.м:

- ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" - помещение общей площадью 10006,5 кв.м.

Таким образом, уменьшение площадей в связи с допущенной технической ошибкой и уточнением параметров в данном случае не влечет возврат денежных средств.

Из материалов дела также следует, что Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области в отчете, на который она ссылается, была допущена ошибка, а именно: дебиторская задолженность в размере 85 000 000 рублей отражена в строке "бюджет". Конкурсным управляющим Ивановым В.А. при получении копий бухгалтерских балансов за 2009 год из Межрайонной инспекции ФНС N 11 по Московской области была выявлена дебиторская задолженность в размере 90 210 000 рублей, что было отражено в отчёте, представленном собранию кредиторов 18.08.2010 г. Указанная задолженность была внесена бухгалтером в баланс ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты в начале 2009 года и впоследствии заявлена на возмещение НДС в сумме 89 997 581 руб.

Рассмотрев материалы камеральной налоговой проверки, проведенной в период с 17.02.2009 г. по 01.08.2009. на основе уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, представленной за 3 квартал 2008 года, Межрайонная инспекция ФНС N 11 установила, что применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 106 450 871 рублей было осуществлено необоснованно. В связи с этим Межрайонной ИФНС России N11 по Московской области было принято решение отказать ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 89 997 581.00 руб.

Однако в 2009 году Администрацией ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" была направлена апелляционная жалоба в Управление ФНС России по Московской области (т.2, л.д. 121-122).

Окончательно данный налоговый спор был разрешен только 09.07.2010 Решением N 16-16/71976 Управления ФНС России по Московской области от 09.07.2010.

Указанная информация была доведена до сведений кредиторов на собрании 18.08.2010 г..

При указанных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что при рассмотрении жалобы Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области на ненадлежащее исполнение Ивановым В.А. обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Серпуховские инвестиционные проекты" судом первой инстанции были исследованы все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного рассмотрения дела.

Вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы уполномоченного органа является правильным.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства и руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 1 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 1 октября 2012 года по делу N А41-32030/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

М.В. Игнахина Н.Н. Катькина