Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2012 г. N 09АП-34762/12

г.Москва

06 декабря 2012 г.

Дело N А40-110298/12-147-1053

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова В.И.

судей:	Мухина С.М., Поташовой Ж.В.,
при ведении протокола	помощником судьи Дутовой О.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ВОДОКАНАЛСЕТЬ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.10.2012 по делу N А40-110298/12-147-1053, принятое судьей Дейна Н.В.,

по заявлению ЗАО "ВОДОКАНАЛСЕТЬ" (ОГРН 1027700509924, 107143, Москва, Открытое ш, 17, 1)

к Комитету государственного строительного надзора города Москвы (ОГРН 1067746784390, 121059, Москва, ул.Брянская, д.9)

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении от 02.08.2012 N 865-Ю,

при участии:

от заявителя:	Фадеева Е.А. по доверенности от 03.05.2012 N 1/5;
от ответчика:	Попова К.А. по доверенности от 10.01.2012 N 7;

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Водоканалсеть" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным и изменении постановления Мосгосстройнадзора от 02.08.2012 г. N 865-Ю о привлечении к административной ответственности на основании ч.1 ст.9.4 КоАП РФ в части размера назначенного штрафа до 100 тыс.руб.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 01.10.2012 года по настоящему делу отказано в удовлетворении заявленных требований. При этом, суд согласился с выводом административного органа о том, что в действиях Заявителя содержится состав вмененного ему правонарушения и признал соблюденной процедуру привлечения к ответственности, а также правильность назначенного наказания.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Указывает на то, что, по его мнению, судом при принятии решения неправильно истолкованы нормы материального права, регулирующего спорные правоотношения, а также неверно оценены обстоятельства, имеющие значение для дела, что привело к принятию неправильного решения. Также указывает на неверное применение судом первой инстанции положений ст.ст.2.9, 4.1- 4.3 КоАП РФ.

Отзыв на апелляционную жалобу в суд не поступал.

В судебном заседании представитель Заявителя поддержал доводы жалобы, просил решение отменить, в части назначенного размера штрафа, удовлетворив заявленные требования.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, указал на несостоятельность доводов жалобы.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Апелляционная инстанция, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, пояснения лиц, присутствующих в судебном заседании, считает необходимым изменить решение суда, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, следует из материалов дела и, нашло своё подтверждение в апелляционном суде, 06.07.2012 должностным лицом ответчика, на основании распоряжения Мосгосстройнадзора от 03.07.12 N РП-6585/12-(0)-0 проведена проверка объекта капитального строительства- ЕОУ Кадетская школа-интернат N 1 "Первый Московский кадетский корпус", расположенного по адресу: г.Москва, улица Вучетича, вл.30.

В ходе проверки было выявлено нарушение СНиП 3.02.01-87 п.3.11, выразившееся в том, что при производстве земляных работ по устройству теплосети на участке Т.ЗЗ-Т.47, превышена наибольшая крутизна откоса для траншей глубиной 2,5-3,0 м устраиваемых без креплений в глинистых и суглинистых грунтах, поскольку стенки траншей теплотрассы выполнены фактически вертикально (с углом откоса к дну траншеи 85-90 градусов).

Требуемая крутизна откоса к его заложению для суглинков 1/0.5; для глин 1:0.25. На основании договора подряда от 02.03.12 подрядной организацией является ЗАО "Водоканалсеть", что зафиксировано в акте проверки объекта капитального строительства от 06.07.2012

12.07.2012 г., по данному факту контрольным органом в отношении ЗАО "Водоканалсеть" составлен протокол об административном правонарушении, а 02.08.2012 вынесено постановление о привлечении Общества к административной ответственности по ч.1 ст.9.4 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Общества в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции, вопреки доводам жалобы, правильно применил статьи 2.1, 2.9, ч.1 ст.9.4 КоАП РФ, положения Градостроительного Кодекса и сделал вывод о наличии и доказанности в действиях Общества вмененного ему состава правонарушения, что фактически и не оспаривается Обществом.

При этом, давая оценку доводу Общества о неправильности применения ответчиком положений ст.4.1 КоАП РФ, суд указал, что административным органом верно применены положения данной нормы, поскольку штраф назначен, в минимальном размере.

Коллегия считает ошибочными указанные выводы суда о соблюдении ответчиком требований ст.ст.4.1- 4.3 КоАП РФ при назначении наказания Заявителю.

Как следует из оспариваемого постановления, в обоснование размера административного штрафа налагаемого на Общество (300 тыс.руб), административный орган указал на то, что правонарушение находится в стадии устранения.

Часть 1 статьи 9.4 КоАП РФ предусматривает, что нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий)- влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц- от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Статьей ст.4.3 КоАП РФ, указанного обстоятельства, как отягчающего административную ответственность, не предусмотрено.

Судом первой инстанции данному доводу Общества не дана надлежащая оценка.

Поскольку, как установлено апелляционным судом, в данном случае административный орган не установил обстоятельств, отягчающих ответственность, у него отсутствовали правовые основания для назначения наказания по верхнему пределу санкции вменяемой статьи.

Вместе с тем, учитывая, что ошибочное указание в оспариваемом постановлении на отягчающее обстоятельство, которое по смыслу статьи 4.3 КоАП РФ таковым не является, не влечет безусловной отмены постановления о привлечении к административной ответственности, а может служить лишь основанием для снижения меры наказания, коллегия, учитывая положения ст.4.1 КоАП РФ и, разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенные в пункте 19 постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", считает необоснованным штраф в 300 тыс.руб., наложенный на Общество и полагает возможным снизить назначенное указанным постановлением наказание до минимального размера, установленного санкцией ч.1 ст.9.4 КоАП РФ.

Также коллегия отмечает, что оспариваемое постановление вынесено уполномоченным на то должностным лицом, в пределах срока давности.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления, не установлено.

При таких обстоятельствах, обжалованное решение суда подлежит изменению.

В соответствии со ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 01.10.2012 по делу N А40-110298/12-147-1053 изменить.

Признать незаконным и отменить постановление Комитета государственного строительного надзора города Москвы от 02.08.2012 N 865-Ю в части размера назначенного административного штрафа, установив его в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Возвратить ЗАО "ВОДОКАНАЛСЕТЬ" (ОГРН 1027700509924) из федерального бюджета госпошлину за подачу апелляционной жалобы, ошибочно уплаченную по платежному поручению N 900 от 26.09.2012 в размере 2 000 (две тысячи) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Попов

Судьи

С.М. Мухин Ж.В. Поташова