Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2012 г. N 09АП-36527/12

г. Москва

13 декабря 2012 г.

Дело N А40-70794/12-50-735

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Чепик О.Б.,

Судей: Титовой И.А., Гармаева Б.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Толкачевой Л.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Флортек"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.10.2012 г. по делу N А40-70794/12-50-735, принятое судьей И.А. Васильевой

по иску ООО "Винтер-Бау" к ответчику ООО "Флортек"

о взыскании 4.059.821 руб. 26 коп.

При участии:

от истца: Утибкалиева С.Г. по доверенности от 06.09.2012 г.

от ответчика: Яныгина С.В. по доверенности от 20.08.2012 г. Жалнина Г.В. по доверенности от 25.06.2012 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Винтер-Бау" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Флортек" о взыскании задолженности по договорам подряда N 14-2010 от 1.06.2010 г. и дополнительному соглашению N 1 к нему, субподряда N 20/05 от 20.05.2011 г., субподряда N 24/05 от 24.05.2011 г., строительного подряда NKOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и дополнительным соглашениям N1 от 18.04.2011 г., N 1 от 16.05.2011 г., N3 от 01.07.2011 г., N5 от 01.07.2011 г. и N6 от 29.09.2011 г. к нему в размере 3 937 813 руб. 61 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 22.10.2011 г. по 25.04.2012 г. в размере 122 007 руб. 65 коп., сумму процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из учетной ставки банковского процента 8 % на сумму задолженности 3 937 813 руб. 61 коп. за период с 26.04.2012 г. по день фактической уплаты денежных средств.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2012 г. иск удовлетворен в полном объеме.

Ответчик, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Указал на то, что срок возврата гарантийного удержания не наступил.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы. Просил суд оставить решение арбитражного суда без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Сослался на произведенные зачеты и гарантийное письмо.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснение представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения суда от 05.10.2012 г. отсутствуют исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между истцом (субподрядчиком) и ответчиком (заказчиком) были заключены договоры: подряда N 14-2010 от 11.06.2010 г. и дополнительное соглашение N 1 к нему, субподряда N 20/05 от 20.05.2011 г., субподряда N 24/05 от 24.05.2011 г., строительного подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и дополнительные соглашения N 1 от 18.04.2011 г., N 1 от 16.05.2011 г., N 3 от 01.07.2011 г., N 5 от 01.07.2011 г. и N 6 от 29.09.2011 г. к нему (т. 1, л.д. 18-24, 45-46, 63-69, 75-81, 85-127, 146-150, т. 2, л.д. 1-2, 26-28, 33-35, 44-46, 53-57).

Истец выполнил работы по договору подряда N 14-2010 от 11.06.2010 г., что подтверждается актами о приемке выполненных работ (КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) N 27 от 23.08.2010 г., N 31 от 23.09.2010 г., N 36 от 25.10.2010 г., N 41 от 23.11.2010 г., N 48 от 24.12.2010 г., N 1 от 26.01.2011 г., N 2 от 22.02.2011 г., N 40 от 31.05.2011 г., N 42 от 30.06.2011 г., N 60 от 07.10.2011 г., подписанными сторонами без замечаний.

В соответствии с п. 2.5. данного договора, текущие платежи осуществляются Заказчиком за фактически выполненные Субподрядчиком объемы работ, определенные по актам формы КС-2 и справки по форме КС-3 с учетом пропорционального погашения суммы ранее выплаченного Заказчиком аванса, на основании выставленного Субподрядчиком счета, в течение 15 (пятнадцати) банковских дней со дня получения от Субподрядчика счетов и подписанных обеими сторонами актов формы КС-2 и справок формы КС-3 с учетом пропорционального погашения суммы ранее выплаченного аванса".

В связи с частичной оплатой принятых работ, неоплаченными остались работы, выполненные в октябре 2011 г. на сумму 1 568 411 руб. 47 коп.

23.07.2010 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 1 к договору подряда N 14-2010 от 11.06.2010 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по устройству влагоизоляции для гаража (корпус А).

Истец выполнил указанные выше работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N 28 от 23.08.2010 г., N 32 от 23.09.2010 г., N 37 от 25.10.2010 г., N 42 от 23.11.2010 г., N 49 от 24.12.2010 г., N 3 от 22.02.2011 г., N 61 от 07.10.2011 г., подписанными сторонами без замечаний.

В связи с частичной оплатой принятых работ, задолженность ответчика перед истцом составила 89 080 руб. 36 коп.

20.05.2011 г. между сторонами заключен договор субподряда N 20/05 на выполнение работ по устройству полимерного покрытия и треугольного плинтуса в блоке "Ж" на объекте строительства "Федеральный научно-клинический центр детской гематологии, онкологии и иммунологии" по адресу: 117198. г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, вл. 4-10.

Истец выполнил указанные работы, что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актом о приемке выполненных работ (КС-2) N 38 от 27.05.2011 г., подписанными сторонами без изменений.

Соглашением о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г. стороны договорились о зачете взаимных требований по договору N 20/05 от 20.05.2011 г. С учетом зачета взаимных требований, остаток задолженности по данному договору составляет 249 170 руб. 36 коп. (пп. 8 п. 4.2. соглашения о зачете взаимных требований).

24.05.2011 г. между сторонами заключен договор субподряда N 24/05 на выполнение работ по устройству эпоксидного покрытия и треугольного плинтуса в блоке "Б" на объекте строительства "Федеральный научно-клинический центр детской гематологии, онкологии и иммунологии" по адресу: 117198, г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, вл. 4-10.

Истец выполнил указанные работы, что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актом о приемке выполненных работ (КС-2) N 39 от 27.05.2011 г., подписанными сторонами без замечаний.

Соглашением о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г. стороны договорились о зачете взаимных требований по договору N 24/05 от 24.05.2011 г. С учетом зачета взаимных требований, остаток задолженности по данному договору составляет 63 509 руб.96 коп. (пп. 9 п. 4.2. соглашения о зачете взаимных требований).

08.05.2009 г. между сторонами заключен договор N KOST-27-05/09 строительного подряда на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенный по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N 15 от 29.06.2009 г., N 18 от 29.04.2011 г., N 19 от 16.05.2011 г., N 24 от 21.05.2011 г., N 25 от 21.05.2011 г., N 43 от 25.07.2011 г., N 47 от 25.08.2011 г., N 55 от 23.09.2011 г., N 63 от 25.10.2011 г., подписанными сторонами без замечаний.

Выполненные работы оплачены ответчиком с учетом удержаний, предусмотренных п. 9.8.1. и п. 9.9.3. Приложения N 1 к договору строительного подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г.

Так, в соответствии с п. 9.9.3. Приложения N 1 к договору строительного подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. гарантия исполнения в размере 5 % от суммы каждого промежуточного акта выполненных работ выплачиваются по окончании работ.

Учитывая, что работы по договору выполнены, истцом в адрес ответчика был выставлен счет N 109 от 23.12.2011 г. на возврат гарантии исполнения по договору подряда в сумме 1 073 717 руб.

Соглашением о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г. стороны договорились о зачете взаимных требований по договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. С учетом зачета взаимных требований, остаток задолженности по данному договору за возврат гарантии исполнения составляет 806 707 руб. 62 коп. (пп. 1 п. 4.2. соглашения о зачете взаимных требований).

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ООО "Флортек" признало наличие задолженности по договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить имеющуюся задолженность в сумме 806 707 руб. 62 коп. при поступлении денежных средств от третьих лиц.

18.04.2011 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 1 к договору подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по устройству въездных пандусов в зоне подземной парковки на уровне -2 этажа на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенный по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил указанные работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N 20 от 16.05.2011 г., N 28 от 21.05.2011 г., N 29 от 21.05.2011 г., N 48 от 25.08.2011 г., N 56 от 23.09.2011 г., N 64 от 25.10.2011 г.

В связи с частичной оплатой выполненных работ (с учетом соглашения о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г.), задолженность ответчика перед истцом по данному соглашению составила 138 678 руб. 94 коп.

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ООО "Флортек" признало наличие задолженности по дополнительному соглашению N 1 к договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить имеющуюся задолженность в сумме 138 678 руб. 94 коп. при поступлении денежных средств от третьих лиц.

16.05.2011 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 1 к договору подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по ремонту повреждений и пустот в стяжке на уровне - 2 этажа на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N 27 от 21.05.2011 г., N 52 от 25.08.2011 г., N 59 от 23.09.2011 г., N 65 от 25.10.2011 г., подписанными сторонами без замечаний

Принятые работы были оплачены ответчиком частично (с учетом соглашения о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г.), в связи с чем, задолженность составила 25 914 руб. 85 коп.

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ответчик признал наличие задолженности по дополнительному соглашению N 2 к договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить 25 914 руб. 85 коп. при поступлении денежных средств от третьих лиц.

01.07.2011 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 3 к договору подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по устройству влагопреграждающего слоя на уровне -2 этажа на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил данные работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N 49 от 25.08.2011 г. и N 57 от 23.09.2011 г., подписанными сторонами без замечаний.

В связи с частичной оплатой принятых (с учетом соглашения о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г.), задолженность ответчика перед истцом составила 760 602 руб. 37 коп.

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ответчик признал наличие задолженности по дополнительному соглашению N 3 к договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить имеющуюся задолженность в сумме 760 602 руб. 37 коп. при поступлении денежных средств от третьих лиц.

01.07.2011 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 4 к договору подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по устройству выравнивающего слоя на уровне -1 этажа на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил указанные работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N

44 от 25.07.2011 г., N 50 от 25.08.2011 г., N 58 от 23.09.2011 г., N 67 от 25.10.2011 г.

В связи с частичной оплатой выполненных работ (с учетом соглашения о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г.), задолженность по данному дополнительному соглашению составляет 120 504 руб. 16 коп.

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ответчик признал наличие задолженности по дополнительному соглашению N 4 к договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить имеющуюся задолженность в сумме 120 504 руб. 16 коп. при поступлении денежных средств от третьих лиц.

01.07.2011 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 5 к договору подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по нанесению защитного эпоксидного покрытия на элементы усиления колонн на уровне - 2 этажа на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2) N 45 от 25.07.2011 г., N 51 от 25.08.2011 г., N 68 от 25.10.2011 г., подписанными сторонами без замечаний.

В связи с частичной оплатой выполненных работ (с учетом соглашения о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г.), задолженность ответчика перед истцом составила 28 724 руб. 53 коп.

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ответчик признал наличие задолженности по дополнительному соглашению N 5 к договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить ее в сумме 28 724 руб. 53 коп. при поступлении денежных средств от третьих лиц.

29.09.2011 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 6 к договору подряда N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г., в соответствии с которым истец обязуется выполнить дополнительные работы по полимерного покрытия на уровне -2 этажа на объекте "Деловой центр и Гостиница", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Кожевническая, вл. 8/4.

Истец выполнил указанные выше работы, однако оплачены частично (с учетом соглашения о зачете взаимных требований от 31.12.2011 г.), в связи с чем, задолженность составила 86 508 руб. 99 коп.

Гарантийным письмом N 12 от 11.01.2012 г. ответчик признал наличие задолженности по дополнительному соглашению N 6 к договору N KOST-27-05/09 от 08.05.2009 г. и обязалось оплатить ее при поступлении денежных средств от третьих лиц.

Таким образом. общая сумма задолженности по всем выполненным истцом и неоплаченным ответчиком работам составила 3 937 813 руб. 61 коп.

В соответствии с п. 1 ст. 740 ГК РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. 309-310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

При таких обстоятельствах требование истца о взыскании с ответчика суммы задолженности в размере 3 937 813 руб. 61 коп. и применении мер ответственности, установленной ст. 395 ГК РФ, подлежит удовлетворению.

Согласно расчету истца сумма процентов за несвоевременную оплату по договору за период с 22.10.2011 г. по 25.04.2012 г., составила 122 007 руб. 65 коп.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оснований для уменьшения суммы пени в порядке ст. 333 ГК РФ не установлено, кроме того, ответчик об уменьшении суммы неустойки не заявил.

Доводы апелляционной жалобы по существу спора были предметом рассмотрения судом первой инстанции, давшим им надлежащую оценку, с которой апелляционный суд согласен.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, решение по настоящему делу является законным и обоснованным, поскольку принято по представленному и рассмотренному заявлению с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2012 г. по делу N А40-70794/12-50-735 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Флортек" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Б. Чепик

Судьи

И.А. Титова Б.П. Гармаев