Определение Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2012 г. N 14АП-9499/12

г. Вологда

20 декабря 2012 г.

Дело N А05-8376/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Маховой Ю.В.и Рогатенко Л.Н.

при ведении протокола без применения аудиозаписи секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" на определение Арбитражного суда Архангельской области от 10 октября 2012 года по делу N А05-8376/2011 (судья Вахлова Н.Ю.),

установил:

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2" (ОГРН 1057601091151; далее - ОАО "ТГК N 2") обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Транспортное и техническое обслуживание населения-Архангельск" (ОГРН 1072901008344; далее - ООО "ТриТОН-Архангельск") о понуждении заключить договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии на условиях, изложенных в оферте от 13.05.2011 N 000003-2000/ДОГ11.

В судебном заседании 06.12.2011 истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) изменил предмет требований, просил урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии от 13.05.2011 N 000003-2000/ДОГ11, принять пункты 3.1, 3.11, 4.1, 4.3, 4.4, 4.9, 4.13, 4.14, 4.16, 4.20, 4.23, 5.4, 5.5, 5.6, 6.1, 6.2, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 6.9, 6.10, 8.1, 10.1, 11.1, 11.3, 11.5, 11.6, 11.8 в редакции ОАО "ТГК N 2", выраженной в протоколе урегулирования разногласий от 13.10.2011.

В судебном заседании 11.01.2012 истец уточнил требования, пояснив, что сторонами урегулированы разногласия по пунктам 4.8, 4.10, 4.12, 4.15, 5.3, 6.1, 6.4, 6.8, 10.1 договора от 13.05.2011 N 000003-2000/ДОГ11 и пункты 2, 3, 4 приложения N 8 к данному договору; пункты 11.5 и 11.8 договора от 13.05.2011 N 000003-2000/ДОГ11 не требуют урегулирования разногласий; просил урегулировать разногласия по пунктам: 4.3, 4.9, 4.20, 4.23, 5.5, 5.6, 6.5, 6.6, 6.7, 6.10, 8.1, 11.1, 11.3, 11.6, а также принять приложение N 5 в редакции ОАО "ТГК N 2".

Решением суда от 18.01.2012, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2012, урегулированы разногласия по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии в горячей воде от 13.05.2011 N 000003-2000/ДОГ11, а именно:

пункт 4.3 изложен в редакции ОАО "ТГК N 2":

"Обеспечить передачу принятой в свою сеть тепловой энергии со следующими параметрами теплоносителя:

- снижение температуры сетевой воды на участке теплотрассы от точки приема до точек поставки, вследствие тепловых потерь, не должно превышать нормативных значений. Нормативное падение температуры определяется теплоснабжающей организацией на основании теплотехнического расчета, но не более 3 % от температуры воды в точке приема.

- расход и давление воды в подающем и обратном трубопроводах тепловой сети, в тепловых камерах и на вводах у потребителей должен соответствовать расчетному гидравлическому режиму, но не более 5 % от давления сетевой воды в точке приема. Гидравлический режим ежегодно разрабатывается теплоснабжающей организацией.

Теплоснабжающая организация вправе потребовать соразмерного уменьшения стоимости услуг оказанных с отклонениями от указанных в пункте 4.3 настоящего договора параметров, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством";

пункт 4.9 изложен в редакции ОАО "ТГК N 2":

"Совместно с теплоснабжающей организацией контролировать тепловой и гидравлические режимы внутренних сетей теплопотребления потребителей тепловой энергии и осуществлять подключение новых потребителей в соответствии с действующим законодательством";

пункт 4.20 изложен в следующей редакции:

"В соответствии с требованием Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации":

- обеспечить до начала отопительного сезона 2012-2013 годов установку коммерческого узла учета тепловой энергии и теплоносителя в точке приема (ЦТП по ул. Мичурина, 2);

- осуществить деятельность по установке коммерческих приборов учета в точках поставки, указанных в приложении N 7, в отношении жилых и нежилых зданий в порядке, предусмотренном статьей 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и повышению энергетической эффективности и внесении изменений в отдельные законодательные акты";

- обеспечить исправность и безопасность эксплуатации тепловых сетей, оборудования и приборов коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя, находящихся в границах эксплуатационной ответственности теплосетевой организации, в соответствии с действующим законодательством;

- обеспечить сохранность пломб, установленных теплоснабжающей организации на приборах учета, теплосетевой организации";

пункт 4.23 исключен из договора;

пункт 5.5 изложен в следующей редакции:

"Теплосетевая организация не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным выставляет теплоснабжающей организации счет-фактуру, оформленный в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, счет и акт приема-передачи выполненных услуг (приложение N 1) исходя из утвержденного тарифа (пункт 5.2 настоящего договора). Стоимость оказанных услуг определяется как произведение максимальной тепловой мощности, установленной пунктом 2.3 настоящего договора, и утвержденного тарифа на услуги по передаче тепловой энергии. Данный порядок применяется до установки приборов учета в ЦТП по ул. Мичурина, 2 и точках поставки в соответствии с пунктом 4.20 настоящего договора. После оборудования ЦТП по ул. Мичурина, 2 и точек поставки приборами учета стороны производят расчеты за оказанные услуги в соответствии с данными приборов учета";

пункт 5.6 изложен в следующей редакции:

"Не позднее 15-го числа месяца, следующего за расчетным, теплоснабжающая организация осуществляет расчет за услуги по передаче тепловой энергии на основании акта оказанных услуг, счета и счета-фактуры теплосетевой организации, оформленных в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, выставленного в адрес теплоснабжающей организации, с учетом ставки налога на добавленную стоимость, действующей на момент расчета";

пункт 6.5 изложен в редакции ОАО "ТГК N 2":

"В случае если фактические тепловые потери за расчетный месяц превысят величину нормативных тепловых потерь по теплотрассам Теплосетевой организации (приложение N 3), Теплосетевая организация оплачивает Теплоснабжающей организации объем сверхнормативных потерь тепловой энергии по тарифу на тепловую энергию, отпускаемую ОАО "ТГК-2" потребителям Архангельской области (по группе: "Потребители, оплачивающие производство тепловой энергии. Иные потребители"), утвержденному в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В данном случае теплоснабжающая организация выставляет теплосетевой организации счет-фактуру, оформленный в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, счет и акт приема-передачи тепловой энергии. Оплата производится на расчетный счет Теплоснабжающей организации либо путем зачета встречных обязательств";

пункт 6.6 изложен в редакции ОАО "ТГК N 2":

"В случае отсутствия у Теплосетевой организации приборов учета тепловой энергии в точке приема тепловой энергии величина фактических тепловых потерь определяется как разница между объемом тепловой энергии, переданным теплоснабжающей организацией в тепловые сети, определенным на основании показаний прибора учета тепловой энергии, установленного на Архангельской ТЭЦ, и объемом тепловой энергии, предъявленным теплоснабжающей организацией к оплате потребителям тепловой энергии.

Величины фактических тепловых потерь по тепловым сетям теплосетевой организации, тепловым сетям общества с ограниченной ответственностью "Специализированный транспорт" и тепловым сетям, не принадлежащих сторонам настоящего договора, определяются исходя из общей величины тепловых потерь пропорционально нормативам тепловых потерь за расчетный период. Величина нормативных тепловых потерь по теплотрассам общества с ограниченной ответственностью "Специализированный транспорт" и теплосетевой организации принимаются в соответствии с приложением N 4 к настоящему договору.

Величина сверхнормативных тепловых потерь определяется как разница между фактическими тепловыми потерями и нормативными, определенными за отчетный период.

Величина фактических потерь тепловой энергии, при наличии прибора учета тепловой энергии в точке приема тепловой энергии, определяется как разница между объемом тепловой энергии, переданным теплоснабжающей организацией в точке приема тепловой энергии теплосетевой организации, определенная в соответствии с показаниями приборов учета тепловой энергии и теплоносителя, установленных теплосетевой организацией в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, и объемом тепловой энергии, предъявленном теплоснабжающей организацией к оплате потребителям тепловой энергии";

пункт 6.7 исключен из договора;

пункт 6.10 изложен в редакции ОАО "ТГК N 2":

"Настоящий договор действует при наличии действующего договора аренды теплосетевого имущества или другого законного основания. В случае изменения перечня арендуемого теплосетевого имущества, срока действия договора аренды или расторжения договора аренды, теплосетевая организация обязана письменно уведомить Теплоснабжающую организацию в срок не более 5 дней с момента изменения с приложением соответствующих документов";

пункт 8.1 изложен в следующей редакции:

"Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе связанные с его заключением, изменением, исполнением, нарушением, расторжением, прекращением и действительностью, подлежат рассмотрению в арбитражном суде в соответствии с подсудностью, установленной нормами АПК РФ";

пункт 11.1 изложен в редакции ОАО "ТГК N 2":

"Приложение N 1. "Акт передачи (форма)" изложен в редакции истца";

"Приложение N 6. "Перечень участков тепловых сетей без тепловой изоляции" исключен из договора.

Кроме того, с ООО "ТриТОН-Архангельск" в пользу ОАО "ТГК N 2" взыскано 2400 руб. судебных расходов.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.07.2012 судебные акты первой и апелляционной инстанций от 18.01.2012 и от 09.04.2012 соответственно, оставлены без изменения.

На основании письменного заявления ОАО "ТГК N 2" от 21.06.2012 N 2000-06/3/002585 28.06.2012 выдан исполнительный лист серии АС N 000034364, согласно которому судебным приставом-исполнителем Бондаренко Т.С. отдела судебных приставов по Соломбальскому округу города Архангельска возбуждено исполнительное производство N 25676/12/21/29.

Судебный пристав-исполнитель 27.09.2012 обратился в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о разъяснении положений исполнительного документа, способа и порядка его исполнения.

Определением от 10 октября 2012 года судебному приставу-исполнителю отказано в разъяснении решения от 18 января 2012 года по делу N А05-8376/2011.

ОАО "ТГК N 2" с определением не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалобу мотивирует тем, что судебным приставом было заявлено ходатайство о разъяснении не положений судебного акта, а способа его исполнения. Исполнительный лист серии АС N 000034364 подлежит принудительному исполнению.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с чем разбирательство по делу произведено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

До рассмотрения апелляционной жалобы от ОАО "ТГК N 2" поступил письменный отказ от 17.12.2012 N 2000-06/3 от апелляционной жалобы.

В силу части 1 статьи 265 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 названного Кодекса.

Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска (заявителя от апелляционной жалобы), если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Доказательств нарушения этим отказом прав других лиц и несоответствия его закону из материалов дела не усматривается.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (статья 9 АПК РФ).

Отказ от апелляционной жалобы на определение от 10.10.2012 Арбитражного суда Архангельской области по делу N А05-8376/2011 заявлен уполномоченным лицом, что подтверждается доверенностью, приложенной к заявлению об отказе от апелляционной жалобы, не противоречит нормам действующего законодательства и не нарушает прав других лиц.

Следовательно, учитывая свободное волеизъявление ее подателя, отсутствие оснований, объективно препятствующих принятию отказа от жалобы, суд апелляционной инстанции принимает отказ ОАО "ТГК N 2" от апелляционной жалобы и прекращает производство по ней.

Вопрос о взыскании государственной пошлины по апелляционной жалобе судом не рассматривался, поскольку на основании подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на определение об отказе в разъяснении способа исполнения решения суда не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 49, 184, 185, частью 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

определил:

производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" (ОГРН 1057601091151) на определение Арбитражного суда Архангельской области от 10 октября 2012 года по делу N А05-8376/2011 прекратить.

Определение может быть обжаловано в течение месяца со дня вынесения в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Ю.В. Махова Л.Н. Рогатенко