Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2012 г. N 13АП-18253/12

г. Санкт-Петербург

24 декабря 2012 г.

Дело N А56-15573/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Медведевой И.Г.

судей Зайцевой Е.К., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: до перерыва - Семенович К.С., после перерыва - Коробейниковой Е.Ю.

при участии:

от ОАО "Сбербанк России": представителя Литвинова В.Л. по доверенности от 16.10.2012, представителя Майора Ф.М. по доверенности от 09.11.2010 (до перерыва), представителя Гавриловой К.Н. по доверенности от 16.10.2012 (после перерыва), представителя Кальченко П.С. по доверенности от 26.09.2012 (после перерыва),

от ОАО "СтройИнвест": представителя Пантелеева Е.Е. по доверенности от 07.12.2012,

от конкурсного управляющего Митькевич И.В.: представителя Шерман И.М. по доверенности от 01.09.2012,

представителя участников должника Колесникова Д.М. по протоколу общего собрания участников от 23.08.2012,

от ООО "Система Плюс", ООО "Ритейл Менеджмент": представителя Колесникова Д.М. по доверенности от 23.08.2012,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по правилам суда первой инстанции в связи с поступлением апелляционной жалобы (регистрационный номер 13АП-18253/2012) ООО "Система Плюс", ООО "Ритейл Менеджмент" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.07.2012 по делу N А56-15573/2012 (судья Сотов И.В.), принятое

по заявлению ОАО "Сбербанк России" и ООО "СтройКомплект" в лице ликвидатора Илюшина И.В. к ООО "СтройКомплект" о несостоятельности (банкротстве)

установил:

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" 26.03.2012 обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании Общества с ограниченной ответственностью "СтройКомплект" (192241, Санкт-Петербург, ул.Софийская, д.54, лит.А пом.17Н; ОГРН 1065190098445; далее - ООО "СтройКомплект", должник, Общество) несостоятельным (банкротом) со ссылкой на наличие неисполненного денежного обязательства в сумме 432714709 руб. 26 коп., из которых 199 499 999 руб. 65 коп. обеспечены залогом имущества должника. Заявленная сумма включает в себя 384 690 000 руб. основного долга; 29 960 217 руб. 80 коп. процентов; 17 770 148 руб. 89 коп. пени (неустойки); 170 342 руб. 47 коп. комиссий и плат и 124 000 руб. государственной пошлины, взысканных решением Первомайского районного суда г. Мурманска от 26.10.2010 по делу N 2-5071/10 (договор об открытии невозобновляемой кредитной линии от 28.07.2008 N 8627-133308-и) и решением Кольского районного суда Мурманской области от 28.10.2010 по делу N 2-2631/2010 (договор об открытии невозобновляемой кредитной линии от 03.04.2008 N 8627-1125087).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-15573/2012 заявление кредитора принято к производству суда, судебное заседание по рассмотрению вопроса об обоснованности требования назначено на 29.05.2012.

В свою очередь, 05.04.2012, в арбитражный суд обратился должник в лице ликвидатора Илюшина Ильи Вячеславовича с заявлением о признании Общества несостоятельным по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. Заявление принято определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.05.2012 по делу N А56-18708/2012.

Определениями от 01.06.2012 производства по делам N N А56-15573/2012 и А56-18708/2012 объединены в одно производство, с присвоением ему номера А56-15573/2012, а заявление ликвидатора о признании должника несостоятельны (банкротом) назначено для рассмотрения как заявление о вступлении в дело о банкротстве.

Решением суда от 26.07.2012 производства по заявлениям ОАО "Сбербанк России" и ООО "СтройКомплект" в лице ликвидатора Илюшина Ильи Вячеславовича объединены и признаны обоснованными. В отношении ООО "СтройКомплект" возбуждена процедура конкурсного производства по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. Полномочия ликвидатора прекращены, конкурсным управляющим должника утверждена Митькевич Ирина Викторовна, член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "МЕРКУРИЙ". Требование ОАО "Сбербанк России" в размере 432 714 709 руб. 26 коп. признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов должника. Как обеспеченное залогом учтено требование в размере 265 959 191 руб. 41 коп.

Суд первой инстанции указал на то, что в связи с принятием решения о ликвидации Общества, введение в отношении него какой-либо иной процедуры кроме конкурсного производства, невозможно. Возражения ликвидатора против заявления кредитора отклонены судом со ссылкой на то, что для признания заявления кредитора обоснованным само по себе достаточно наличия вступивших в законную силу судебных актов о взыскании задолженности. Наличие решения о ликвидации должника не препятствует его обращению в суд с соответствующим заявлением. При определении суммы требований, которые подлежали учету как обеспеченные залогом, суд исходил из разъяснений пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя". При утверждении конкурсного управляющего судом избрана кандидатура, предложенная конкурсным кредитором, обращение которого в суд с заявлением имело место ранее, нежели обращение должника.

На решение суда представителем участников должника Кузнецовой Ю.В. подана апелляционная жалоба, в которой она просила отменить судебный акт в части признания обоснованным заявления ОАО "Сбербанк России", введении конкурсного производства, утверждении конкурсным управляющим Митькевич И.В., включении требований в размере 432 714 709 руб. 26 коп. в реестр требований кредиторов и отнесении требований ОАО "Сбербанк России" в сумме 265 959 191 руб. 41 коп. к требованиям, обеспеченным залогом имущества, принять по делу новый судебный акт, в котором признать обоснованным заявление ликвидатора ООО "СтройКомплект" Илюшина И.В., в полном объеме отказать ОАО "Сбербанк России" во включении в реестр требований кредиторов, утвердить в качестве конкурсного управляющего Турбина Дениса Андреевича - члена НП "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих". В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что судом первой инстанции не учтено, что ООО "СтройКомплект" реорганизовано в виде выделения из него нового общества - ООО "СтройИнвест", являющегося правопреемником части прав и обязанностей ООО "СтройКомплект". Заемные обязательства, согласно разделительному балансу, переданы к ООО "СтройИнвест". Также согласно содержанию разделительного баланса, новому юридическому лицу подлежали передаче права на заложенное имущества. ООО "Стройинвест" подлежало привлечению к участию в деле. Судом не дана оценка действиям ОАО "Сбербанк России" по заявлению требований по одним и тем же основаниям, в одной и той же сумме в рамках дела о несостоятельности ООО "СтройКомплект" и в рамках дела о несостоятельности ООО "СтройИнвест".

Решение суда первой инстанции было обжаловано ООО "СтройКомплект", указанная жалоба возвращена определением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2012.

Также на решение суда подана апелляционная жалоба ликвидатором Илюшиным Ильей Вячеславовичем, который оспорил судебный акт по основаниям, аналогичным указанным в апелляционной жалобе представителя участников.

В отзыве на апелляционную жалобу представителей участников, ОАО "Сбербанк России" против ее удовлетворения возражало, ссылаясь на то, что замена сторон в делах, по которым вынесены судебные акты, представленные в подтверждение обоснованности задолженности, не произведена. Кредитор сведениями о выбытии залогового имущества не располагает, имущество находится в Депозитарии ОАО "Сбербанк России", принадлежность акций должнику подтверждается выпиской по счету депо по состоянию на 09.11.2012. Оснований для привлечения к участию в деле ООО "СтройИнвест" не имелось. Неопределенность содержания разделительного баланса влечет солидарную ответственность вновь образованных юридических лиц. Заявляя требования к ООО "Стройинвест" кредитор действовал в защиту своих прав, нарушенных неопределенностью при оформлении реорганизации должника.

В апелляционном суде представителем участников заявлено ходатайство о привлечении в качестве третьего лица к участию в деле ООО "СтройИнвест".

При рассмотрении апелляционной жалобы, апелляционным судом установлено нарушение норм процессуального права, влекущее безусловную отмену судебного акта, а именно: рассмотрение дела без привлечения к участию в нем ООО "СтройИнвест", чьи права могли быть затронуты принятым судебным актом. Определением от 19.11.2012 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. К участию в деле привлечено ООО "СтройИнвест".

В материалы дела представлены дополнительные пояснения ОАО "Сбербанк России", в которых указано на неверное наименование обжалуемого судебного акта в апелляционных жалобах, а также на невозможность определения объемов обязательств, переданных при реорганизации должника и передачу лицам, вместе с обязательствами, исключительно неликвидных активов и недобросовестный характер действий по реорганизации.

Дело по правилам суда первой инстанции рассмотрено в судебном заседании 10.12.2012 - 17.12.2012 (с учетом объявленного перерыва).

В судебном заседании ОАО "Сбербанк России" ходатайствовало о приобщении к материалам дела дополнительных документов. В свою очередь, представитель участников также заявил ходатайство о приобщении дополнительных документов. С учетом того, что дело рассматривается по правилам суда первой инстанции, дополнительные документы приобщены, за исключением разделительного баланса, в котором отсутствовали подписи уполномоченных лиц и справки ОАО "Сбербанк России" N 3. Для ознакомления лиц, участвующих в деле, с дополнительными документами, объявлен перерыв.

После перерыва представитель участников заявил ходатайство о назначении судебно-бухгалтерской и финансово-экономической экспертизы на предмет определения объема активов и обязательств, перешедший к ООО "СтройИнвест" от ООО "СтройКомплект" на основании разделительного баланса.

Представитель ОАО "Сбербанк России" против удовлетворения ходатайства возражал.

Представитель должника поддержал заявленное ходатайство.

Апелляционный суд не усматривает необходимости применения специальных знаний для оценки доводов сторон относительно объема обязательств должника в связи с его реорганизацией, ходатайство о назначении экспертизы отклонено.

На стадии прений, представитель учредителей заявил ходатайство о приостановлении производства по данному делу до рассмотрения дела N А42-1925/2012 о несостоятельности ООО "СтройИнвест".

Принимая во внимание, что решение вопроса о несостоятельности ООО "СтройИнвест" не препятствует оценке признаков неплатежеспособности и несостоятельности должника, а также наличия у него обязательств перед кредиторами, оснований, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 143 АПК РФ для приостановления производства по делу не имеется. Ходатайство о приостановлении производства по делу отклонено.

По существу рассматриваемого вопроса, представитель ОАО "Сбербанк России" поддержал свое заявление. Представитель участников против удовлетворения заявления кредитора возражал. Конкурсный управляющий поддержал позицию кредитора.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные в материалы дела доказательства, содержание письменных пояснений сторон, апелляционный суд считает, что в данном случае имеются основания для признания должника несостоятельным по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, равно как и для признания обоснованными требований ОАО "Сбербанк России".

Материалами дела подтверждается, что решением Первомайского районного суда г. Мурманска от 26.10.2010 N 2-5071/10, с ООО "СтройКомплект", Сороки Н.А. в пользу ОАО "Сбербанк России" взыскана солидарно задолженность по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 28.07.2008 N 8627-133308-и в сумме 265 895 191 руб. 41 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в сумме 60 000 руб. Кроме того, обращено взыскание на задолженное имущество, включая ценные бумаги, предоставленные в залог должником по договору залога ценных бумаг от 21.01.2009 N 8627-133308-и-07 (обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Кольская энергосбытовая компания").

Решением Кольского районного суда Мурманской области от 28.10.2010 с ООО "СтройКомплект" и Хазова Александра Сергеевича взыскана солидарно задолженность по договору об открытии возобновляемой кредитной линии в размере 150 000 000 руб., проценты за пользование заемными средствами в сумме 11 290 175 руб. 38 коп., комиссии за обслуживание кредита в размере 155 342 руб. 47 коп., неустойка в сумме 5 250 000 руб., расходы по уплате госпошлины в размере 60 000 руб.

Судебные акты вступили в законную силу, на их исполнение выданы исполнительные листы, которые не были исполнены ни должником, ни поручителями.

В силу положений статьи 13 ГПК РФ, судебные акты судов общей юрисдикции являются обязательными. Наличие вступившего в законную силу судебного акта, устанавливающего наличие денежного обязательства, согласно статье 16 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", является достаточным доказательством обоснованности заявленных требований.

При таких обстоятельствах, требования ОАО "Сбербанк России" следует признать обоснованными.

Задолженность ООО "СтройКомплект" превышает 100 000 руб., денежные обязательства не исполнены в течение более трех месяцев. Заявление кредитора соответствует условиям статьи 8 и пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве.

Ссылки представителя учредителей на реорганизацию ООО "СтройКомплект" в форме выделения ООО "СтройИнвест" не могут быть приняты, поскольку основания для вывода о прекращении спорных обязательств со стороны должника отсутствуют.

Из представленного в материалы дела разделительного баланса ООО "СтройКомплект" на 02.03.2011 невозможно установить факт передачи выделяемому лицу спорной задолженности, каких-либо идентифицирующих признаков передаваемых обязательств в балансе не содержится. Между тем, в силу положений пункта 4 статьи 58 ГК РФ, именно разделительный баланс, является основанием для осуществления правопреемства при реорганизации в форме выделения, следовательно, факт перехода долга от ООО "СтройКомплект" перед ОАО "Сбербанка России", по смыслу положений статьи 68 АПК РФ, может быть подтвержден только этими доказательствами.

С учетом содержания разделительного баланса, определением Первомайского районного суда г. Мурманска от 19.07.2012 в удовлетворении заявления о правопреемстве по делу N 2-5071/10 о взыскании задолженности по кредитному договору отказано со ссылкой на отсутствие доказательств передачи спорных обязательств вновь созданному юридическому лицу.

По смыслу положений пункта 3 статьи 60 ГК РФ, в случае невозможности определить какое из реорганизованных лиц несет ответственность по обязательствам перед кредитором, возникшим до реорганизации, указанные лица солидарно отвечают перед таким кредитором. В любом случае, при отсутствии доказательств правопреемства, должник не может быть освобожден от исполнения денежного обязательства перед ОАО "Сбербанк России".

Учитывая изложенное, основания, предусмотренные пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве для введения процедуры банкротства, имеются.

При этом необходимо учитывать, что общим собранием участников Общества от 23.03.2012 принято решение о ликвидации Общества и утвержден ликвидатор - Илюшин Илья Вячеславович.

Это обстоятельство влечет применение специальных положений пункта 1 статьи 224 Закона о банкротстве и признания должника банкротом по упрощенной процедуре ликвидируемого должника по правилам статей 224-226 Закона о банкротстве, при которой наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление не применяются.

В процедуре ликвидации ликвидатором установлено, что стоимости имущества Общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Это обстоятельство лицами, участвующими в деле, не опровергнуто.

При таких обстоятельствах, в силу статьи 52 Закона о банкротстве, ООО "СтройКомплект" следует признать несостоятельным по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника. Задолженность перед ОАО "Сбербанк России", при этом, подлежит включению в третью очередь реестра удовлетворения требований кредиторов согласно пункту 4 статьи 134 Закона о банкротстве и с учетом требования в части неустойки в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Закона в реестре требований отдельно, как подлежащего удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Представленными в материалы дела договором залога и решением Первомайского районного суда г. Мурманска от 26.10.2010 по делу N 5-5071/10 подтверждается наличие обеспечения обязательств должника перед кредитором залогом ценных бумаг, в связи с чем, соответствующие требования должны быть учтены в реестре как обеспеченные залогом в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с разъяснениями пункта 1 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", размер обеспеченного залогом требования подлежит определению, исходя из размера требования по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N8627-133308-и от 27.07.2008, установленного судом, в сумме: 265 959 191 руб. 41 коп., поскольку в данном случае обеспечение предоставлено в счет исполнения обязательства самого должника.

Согласно разъяснениям пункта 21 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 60 от 23.07.2009, конкурсным управляющим подлежит утверждению кандидатура, из числа членов саморегулируемой организации, указанной ОАО "Сбербанк России", поступившем в арбитражный суд ранее заявления ликвидатора.

Заявленная кредитором саморегулируемая организация Некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "МЕРКУРИЙ" - представила кандидатуру конкурсного управляющего - Митькевич Ирины Викторовны, а также сведения о соответствии предложенной кандидатуры требованиям статей 20, 20.2 Закона, в связи с чем эта кандидатура подлежит утверждению судом.

Размер вознаграждения конкурсному управляющему устанавливается в размере, установленном статьей 20.6 Закона о банкротстве - 30 000 руб.

Полномочия ликвидатора согласно положениям статьи 126 Закона о банкротстве прекращаются.

Вопрос о времени и месте судебного заседания по рассмотрению отчета конкурсного управляющего следует передать на рассмотрение в суд первой инстанции.

В соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ, расходы по уплате государственной пошлины понесенные ОАО "Сбербанк России" подлежат возмещению за счет должника.

Руководствуясь статьями 266, 268, частью 2 статьи 269, пунктом 4 части 4 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

1. Объединить производства по заявлениям ОАО "Сбербанк России" и ООО "СтройКомплект" в лице ликвидатора Илюшина Ильи Вячеславовича.

2. Признать заявления ОАО "Сбербанк России" и ООО "СтройКомплект" в лице ликвидатора Илюшина Ильи Вячеславовича обоснованными.

3. Признать общество с ограниченной ответственностью "СтройКомплект" (ИНН 5190155866, ОГРН 1065190098445) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника и открыть в отношении него конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

4. Прекратить полномочия ликвидатора Илюшина Ильи Вячеславовича.

5. Утвердить конкурсным управляющим должника Митькевич Ирину Викторовну, члена НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "МЕРКУРИЙ".

6. Включить требование ОАО "Сбербанк России" в размере 432 714 709 руб. 26 коп., в том числе 427 464 709 руб. 26 коп. - основной долг и 5 250 000 руб. - неустойка, в реестр требований кредиторов ООО "СтройКомплект": основной задолженности - в третью очередь удовлетворения требований кредиторов, неустойки - отдельно после погашения основной суммы задолженности.

7. Учесть требование ОАО "Сбербанк России" в сумме 265 959 191 руб. 41 коп., как требование залогового кредитора, подлежащее удовлетворению за счет средств, полученных от продажи предмета залога в соответствии с договором залога ценных бумаг N 8627-109408-и-05 от 21.01.2009.

8. Вопрос о времени и месте рассмотрения отчета конкурсного управляющего разрешить суду первой инстанции.

9. Взыскать с ООО "СтройКомплект" в пользу ОАО "Сбербанк России" 4 000 руб. расходов по государственной пошлине.

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Е.К. Зайцева И.Ю. Тойвонен