Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2012 г. N 09АП-37578/12

г. Москва

24 декабря 2012 г.

Дело N А40-93848/12-32-877

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.

судей: Кузнецовой И.И., Смирнова О.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рыковой К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "09" ноября 2012 г. по делу N А40-93848/12-32-877, принятое судьей Л.А. Куклиной, по иску Открытого акционерного общества "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" (ОГРН 1021600000597, 420101, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Братьев Касимовых, д. 47) к Обществу с ограниченной ответственностью "АэропортФьюэлСервис" (ОГРН 1037739319892, 127473, г.Москва, ул. Суворовская площадь, д. 1, корп. 3), Открытому акционерному обществу "Авиационные линии Кубани" (ОГРН 1022301971361, 350912, г. Краснодар, ул. им. Евдокии Бершанской, д. 355) о взыскании 8 155 925 руб. 52 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Кузнецова Н.В. по доверенности N 106 от 10.05.2012;

от ответчиков: от ООО "АэропортФьюэлСервис" - Луцев А.С. по доверенности N 17-12 от 30.07.2012;

от ОАО "Авиационные линии Кубани" - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" (далее - истец) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением, с учетом заявления об увеличении размера исковых требований, к Обществу с ограниченной ответственностью "АэропортФьюэлСервис" и Открытому акционерному обществу "Авиационные линии Кубани" (далее - ответчики) о солидарном взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "АэропортФьюэлСервис" и Открытого акционерного общества "Авиационные линии Кубани" в пользу Открытого акционерного общества "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" 7 200 000 руб. 00 коп. вексельного долга, 497 124 руб. 71 коп. процентов по векселям за период с 18.10.2011 по 03.07.2012, 206 400 руб. 00 коп. процентов за период с 19.06.2012 по 06.11.2012, 206 400 руб. 00 коп. пени за период с 19.06.2012 по 06.11.2012, согласно ст.ст. 142,147,395 ГК РФ.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на неплатеж ответчиком вексельной суммы, в связи с чем, просит взыскать с него вексельный долг в заявленных, проценты и пени суммах.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2012 в удовлетворении исковых требований отказано, поскольку обязательство по возврату кредита не нарушено, срок возврата кредита не наступил и отсутствия оснований для обращения взыскания на заложенные векселя.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, не доказаны имеющие значение для дела обстоятельства, которые суд считал установленными и неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Считает решение суда незаконным и необоснованным. Полагает, что судом не исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела. Просит решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "АэропортФьюэлСервис" не возражает против удовлетворения апелляционной жалобы. Просит отменить решение суда и принять судебный акт, которым удовлетворить требования истца о взыскании вексельной задолженности с ОАО "Авиационные линии Кубани", отказав во взыскании задолженности с ООО "АэропортФьюэлСервис".

ОАО "Авиационные линии Кубани", извещенное о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, в том числе с учетом размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, в заседание суда апелляционной инстанции не явилось.

Дело рассмотрено по правилам пункта 6 статьи 121, статьи 123, пункта 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав мнение представителей участвующих в деле лиц, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что на основании ч. 1 ст. 270 АПК РФ в связи с несоответствием выводов суда, содержащихся в решение, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой инстанции и неправильном применении норм материального права судебный акт суда первой инстанции подлежит отмене на основании следующего.

Как следует из материалов дела ООО "АэропортФьюэлСервис" передало ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" по залоговому индоссаменту простой вексель N 0004316 выданный 17 октября 2011 года на сумму 3 600 000 руб. с векселедателем ООО "АэропортФьюэлСервис" ОАО "Авиационные линии Кубани", а также простой вексель N 0011437 выданный 17 октября 2011 года на сумму 3 600 000 руб. с векселедателем ООО "АэропортФьюэлСервис" ОАО "Авиационные линии Кубани".

По условиям обоих векселей ОАО "Авиационные линии Кубани" обязалось безусловно платить непосредственно ООО "АэропортФьюэлСервис" или по его приказу любому лицу денежную сумму 3 600 000 руб. и начисленные на нее проценты в размере 10% годовых с 17 октября 2011 года. Вексель N 0004316 подлежал оплате по предъявлению, но не ранее 28 мая 2012 года, местом платежа является г. Краснодар. Вексель N 0011437 подлежал оплате по предъявлению, но не ранее 28 июня 2012 года, местом платежа также является г. Краснодар.

Подлинники спорных Векселей приобщены к материалам дела.

Векселя по форме и содержанию соответствуют требованиям Положения "О простом и переводном векселе", возражений по форме Векселей или существованию и действительности прав истца по Векселя ответчиками заявлено не было.

Таким образом, судом первой инстанции установлено, что истец является законным держателем векселя на основании залогового индоссамента.

Векселя были своевременно предъявлены к оплате, однако ОАО "Авиационные линии Кубани" отказался произвести платежи по ним.

18 июня 2012 года по Векселю N 0004316 нотариусом нотариального округа г. Краснодара Рубан Людмилой Владимировной был произведен протест векселя в неплатеже, что подтверждается Актом о протесте векселя в неплатеже, зарегистрированном в реестре нотариуса за N 1-384, протоколом и самим векселем с отметкой о его протесте.

03 июля 2012 года по Векселю N 0011437 нотариусом нотариального округа г. Краснодара Рубан Людмилой Владимировной был произведен протест векселя в неплатеже, что подтверждается Актом о протесте векселя в неплатеже, зарегистрированном в реестре нотариуса за N 1-447, протоколом и самим векселем с отметкой о его протесте.

В соответствии с п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000 г. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселе" при рассмотрении споров, связанных с залогом векселе, необходимо учитывать, что в тех случаях, когда вексель передан залогодержателю по договору о залоге с совершением на нем в пользу залогодержателя индоссамента, содержащего оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог, векселедержатель на основании ст. 19 Положения "О переводном и простом векселе" может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя. В силу ст. 77 Положения это правило применяется и к простому векселю.

В соответствии с п. 1 ст. 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок. По смыслу ст. 19 выше указанного Положения векселедержатель, в пользу которого совершен залоговой индоссамент, вправе реализовать свои права посредством прямого истребования исполнения по векселю, не прибегая к порядку, предусмотренному п. 1 ст. 350 ГК РФ.

Должник по векселю, которому предъявлено требование векселедержателем, владеющим векселем на основании залогового индоссамента, не вправе требовать представления договора о залоге или иных документов для подтверждения прав векселедержателя на получение вексельной суммы. Наличие и действительность этого права предполагаются; его отсутствие или недействительность должно быть доказано заинтересованным лицом - индоссантом залогового индоссамента. Индоссантом залогового индоссамента ООО "АэропортФьюэльСервис" подобных возражений не заявлялось.

В соответствии со ст. 16, 77 Положения "О переводном и простом векселе" лицо, у которого находиться вексель, рассматривается как законный векселедержатель в том случае, когда оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.

Законный векселедержатель не обязан доказывать существование и действительность своих прав, они предполагаются существующими и действительными. Бремя доказывания обратного лежит на вексельном должнике. (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000 г. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселе")

Действительность векселя, права истца по векселю или надлежащий порядок предъявления векселя к платежу ответчиками не оспаривались. Таким образом, разрешая вопрос по существу, суд первой инстанции рассматривал существо кредитного и залогового обязательства, в связи с чем вышел за пределы исковых требований, поскольку основывался при принятии решения на обстоятельствах, не имеющих значения для разрешения настоящего дела.

В соответствии со ст. 5 Положения "О переводном и простом векселе" в переводном векселе, который подлежит оплате сроком по предъявлении или во столько-то времени от предъявления, векселедатель может обусловить, что на вексельную сумму будут начисляться проценты. Во всяком другом переводном векселе такое условие считается ненаписанным.

Проценты начисляются со дня составления переводного векселя, если не указана другая дата.

В соответствии со ст. 77 Положения "О переводном и простом векселе" положения приведенные выше статьи применяются также и к простому векселю.

Как следует из материалов дела, Векселя содержат условие о начислении процентов в размере 10 % годовых. Таким образом, общая сумма процентов, согласно расчета истца, составляет 497 125 руб. 52 коп. (проценты по Векселю N 0004316 в период с 18.10.2011 по 18.06.2012 в размере 241 185 руб. 71 коп.; проценты по Векселю N 0011437 в период с 18.10.2011 по 03.07.2012 в размере 255 939 руб. 81 коп.)

Расчет истца проверен судом, является обоснованным и правильным, контррасчет ответчики не представили.

Согласно ст. 147 ГК РФ, ст. ст. 47, 47 Положения "О переводном и простом векселе" все лица, выдавшие, акцептовавшие, индоссировавшие или поставившее аваль, являются солидарно обязанными перед векселедержателем и обязаны уплатить сумму векселя, проценты, пени и издержки по протесту.

Вексель является ценной бумагой, содержащей ничем не обусловленное обязательство векселедателя (плательщика) выплатить по наступлению срока сумму векселя.

Статье 815 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем регулируются законом о простом векселе.

Статьей 78 Положения "О переводном и простом векселе" определяет, что векселедатель по простому векселю обязан так же, как акцептант по переводному векселю. Исковые требования против векселедателя, вытекающие из простого векселя, погашаются истечением трех лет со дня срока платежа

Иск векселедержателя простого Векселя к векселедателю предъявлен в пределах трехгодичного срока вексельной давности, установленного ст. 40 Положения "О переводном и простом векселе", и право требовать оплаты вексельной суммы от векселедателя не утрачено.

Согласно п. 21 Постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ от 04.12.2000 N 33/14 требования к должнику могут быть предъявлены как в срок платежа, так и в течение всего срока вексельной давности безотносительно к наличию или отсутствию протеста. Основанием требования является сам Вексель, находящийся у кредитора.

В соответствии с п. 48 Положения "О переводном и простом векселе", векселедатель может требовать от того, к кому он предъявляет иск сумму переводного векселя, не акцептованную или не оплаченную с процентами, если они были обусловлены.

Пунктом 77 Положения "О переводном и простом векселе", к простому векселю применяются положения, предусмотренные пунктом 48 Положения "О переводном и простом векселе".

На основании п.п. 2, 4 ст. 48 Положения "О переводном и простом векселе", векселедержатель может требовать от того, к кому предъявляет иск, уплаты процентов и пени на вексельную сумму.

Пункт 43 Постановления ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341, наделяет векселедержателя правом обратить свой иск против векселедателя и других обязанных лиц, при наступлении срока платежа если платеж не был совершен, при этом, в соответствии с пунктом 48 Постановления ЦИК и СНК СССР от 07.08.1397 N 104/1341, векселедержатель может требовать от того, к кому он предъявляет иск не оплаченную сумму переводного векселя; проценты, со дня срока платежа; издержки по протесту, издержки по посылке извещения, а также другие издержки.

В п. 27 Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ и Верховного Суда Российской Федерации N 14/33 от 04.02.2000 указано, что проценты и пеня начисляются со дня, следующего за днем платежа, и по день, когда векселедержатель получил платеж либо от лица, к которому им был предъявлен иск, либо от иного обязанного по векселю лица, независимо от того, было ли вынесено ранее судебное решение о взыскании этих сумм.

Согласно ст. 3 ФЗ "О переводном и простом векселе" в отношении векселя, выставленного к оплате и подлежащего оплате на территории РФ, проценты и пеня, указанные в ст. ст. 48, 49 Положения "О переводном и простом векселе", выплачиваются в размере учетной ставки ЦБ РФ по правилам, установленным ст. 395 ГК РФ для расчета процентов.

По расчету истца проценты и пени по Векселю N 0004316 за период с 19.06.2012 по 05.11.2012 по ставке 8% годовых составляют 217 600 руб. 00 коп. Проценты по Векселю N 0011437 за период с 04.07.2012 по 06.11.2012 составили 97 600 руб. 00 коп., пени за период с 19.06.2012 по 06.11.2012 - 97 600 руб. 00 коп., в общей сумме 195 200 руб. 00 коп.

Расчет истца проверен судом, является обоснованным и правильным, составленным на основании векселей с учетом просрочки его оплаты.

Несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств не установлена, поскольку в силу п. 42 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ", при решении вопроса об уменьшении неустойки на основании ст. 333 ГК РФ необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

В соответствии с п. 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ", доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.

Ответчиками не представлено доказательств того, что размер пеней явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства. Суд не находи оснований для применения ст. 333 ГК РФ, так как указанная неустойка является законной, для ее уменьшения необходимы исключительные обстоятельства, наличие которых ответчиками не доказано.

Истец также просит отнести на ответчиков издержки по протесту векселей в неплатеже в общей сумме 46 000 руб. 00 коп.

При протесте Векселей понес издержки в размере 46 000 руб. 00 коп., включающие плату за оказанные нотариусом при совершении протестов услуги.

Данные расходы в силу ст. 48 Положения подлежат возмещению в полном объеме.

На основании изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

С учетом данных фактических обстоятельств, требований норм российского законодательства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2012 по делу N А40-93848/12-32-977 подлежит отмене, а исковые требования удовлетворению в полном объеме, а именно взысканию солидарно с ответчиков ООО "АэропортФьюэлСервис" и ОАО "Авиационные линии Кубани" в пользу ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" задолженность по простому векселю N0004316, выданному 17 октября 2011 в размере 4 081 785, 71 руб. 71 коп., в том числе: долг в сумме 3 600 000 руб., проценты по векселю в период с 18 октября 2011 по 18 июня 2012 в размере 241 185 руб. 71 коп., проценты, начисленные в период с 19 июня 2012 по 05 ноября 2012, в сумме 108 800 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых и пени, начисленные в период с 19 июня 2012 по 05 ноября 2012, в сумме 108 800 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых, а также понесенные издержки за совершение нотариального протеста векселя в размере 23 000 руб., а также взысканию солидарно с ответчиков ООО "АэропортФьюэлСервис" и ОАО "Авиационные линии Кубани" в пользу ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" задолженность по простому векселю N0011437, выданному 17 октября 2011 в размере 4 074 139 руб. 81 коп., в том числе: долг в сумме 3 600 000 рублей, проценты по векселю в период с 18 октября 2011 по 03 июля 2012 в размере 255 939 руб. 81 коп., проценты, начисленные в период с 04 июля 2012 по 06 ноября 2012, в сумме 97 600 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых и пени, начисленные в период с 19 июня 2012 по 06 ноября 2012, в сумме 97 600 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых, а также понесенные издержки за совершение нотариального протеста векселя в размере 23 000 руб.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с отменой решения суда первой инстанции, и принимая во внимание удовлетворение иска и требований апелляционной жалобы в полном объеме, с ответчиков подлежат взысканию в пользу истца расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе в размере 32 889 руб. 50 коп. с каждого.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "09" ноября 2012 г. по делу N А40-93848/12-32-877 отменить.

Взыскать солидарно с ответчиков ООО "АэропортФьюэлСервис" и ОАО "Авиационные линии Кубани" в пользу ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" задолженность по простому векселю N 0004316, выданному 17 октября 2011 в размере 4 081 785, 71 (четыре миллиона восемьдесят одна тысяча семьсот восемьдесят пять) рублей 71 копейка, в том числе: долг в сумме 3 600 000 рублей, проценты по векселю в период с 18 октября 2011 по 18 июня 2012 в размере 241 185 рублей 71 копейка, проценты, начисленные в период с 19 июня 2012 по 05 ноября 2012, в сумме 108 800 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых и пени, начисленные в период с 19 июня 2012 по 05 ноября 2012, в сумме 108 800 рублей по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых, а также понесенные издержки за совершение нотариального протеста векселя в размере 23 000 (двадцать три тысячи) руб.

Взыскать солидарно с ответчиков ООО "АэропортФьюэлСервис" и ОАО "Авиационные линии Кубани" в пользу ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" задолженность по простому векселю N 0011437, выданному 17 октября 2011 в размере 4 074 139 (четыре миллиона семьдесят четыре тысячи сто тридцать девять) рублей 81 копейка, в том числе: долг в сумме 3 600 000 рублей, проценты по векселю в период с 18 октября 2011 по 03 июля 2012 в размере 255 939 рублей 81 копейка, проценты, начисленные в период с 04 июля 2012 по 06 ноября 2012, в сумме 97 600 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых и пени, начисленные в период с 19 июня 2012 по 06 ноября 2012, в сумме 97 600 руб. 00 коп. по ставке рефинансирования ЦБР 8% годовых, а также понесенные издержки за совершение нотариального протеста векселя в размере 23 000 (двадцать три тысячи) руб.

Взыскать с ООО "АэропортФьюэлСервис" в пользу ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" 32 889 руб. 50 коп. госпошлины по иску и апелляционной жалобе.

Взыскать с ОАО "Авиационные линии Кубани" в пользу ОАО "АНКОР БАНК СБЕРЕЖЕНИЙ" 32 889 руб. 50 коп. госпошлины по иску и апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

И.И. Кузнецова О.В. Смирнов