Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2012 г. N 09АП-34875/12

г. Москва

12 декабря 2012 г.

А40-77799/2006

Резолютивная часть постановления объявлена 05.12.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 12.12.2012.

Дело N А40-77799/06-91-585

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кораблевой М.С., судей Тихонова А.П., Красновой С.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Алмасхановым М.У., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Вавилон-92" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.09. 2012 г.,

вынесенное судьей Шудашовой Я.Е. по делу N А40-77799/06-91-585 по иску закрытого акционерного общества "Вавилон-92" (ОГРН 1067746399973)

к индивидуальному предпринимателю Веденяпину Александру Ивановичу

с участием судебного пристава-исполнителя отдела по ЮЗАО УФССП по Москве

Бувина Алексея Вячеславовича

о взыскании 316 543 руб. при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Кузнецова И.В. по доверенности от 03.12.12г., от ответчика: не явился, извещен,

от судебного пристава-исполнителя: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

27.08.2012 года закрытое акционерное общество "Вавилон-2" (далее - взыскатель, общество) повторно обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа N 590303, выданного на основании решения Арбитражного суда г.Москвы от 02.03.2007 по настоящему делу, ссылаясь ст. 323 АПК РФ.

Определением суда от 24.09.2012 года в удовлетворении заявления взыскателя о выдаче дубликата исполнительного листа отказано. При этом суд сослался на то обстоятельство, что взыскатель не доказал невозможность совершения действий по предъявлению исполнительного листа к исполнению в установленный законом срок, а о восстановлении пропущенного срока ЗАО "Вавилон-92" не заявило.

Взыскатель не согласился с определением суда и обратился в арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда отменить, выдать дубликат исполнительного листа, ссылаясь на неправильное применение судом норм процессуального права.

В обоснование доводов жалобы общество ссылается на то обстоятельство, что исполнительный лист АС N 590303 был передан на исполнение в ОСП по ЮЗАО г.Москвы 18.10.2007 года, принят к исполнению судебными приставами, возбуждено исполнительное производство, однако в связи с пожаром 27.12.2011 года утрачен.

Должник и судебный пристав-исполнитель письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили, в судебное заседание не явились, несмотря на надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого определения проверены апелляционным судом по правилам, предусмотренным главой 34 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что закрытое акционерное общество "Вавилон-92" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с индивидуального предпринимателя Веденяпина А.И. (далее - должник) 316 543 руб., в том числе 209 400 руб.основного долга и 107 143 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 02.03.2007 исковые требования были удовлетворены; на основании названного судебного акта был выдан исполнительный лист N 590303.

Взыскателем исполнительный лист был предъявлен к исполнению в Зюзинский отдел службы судебных приставов УФССП по г.Москве, последним было возбуждено исполнительное производство N 45239/1369/2007.

Факт пожара и утраты исполнительного листа подтверждается письмом службы судебных приставов, согласно которому исполнительный лист АС N 590303 был утрачен в связи с пожаром, произошедшим в ночь с 27.12.2011 на 28.12.2011 года.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 14.08.2012 года заявителю уже было отказано в удовлетворении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с отсутствием доказательств его утраты и справки службы судебных приставов об утрате исполнительного листа.

Поскольку исполнительный лист был утрачен приставом исполнителем, и об этом взыскателю стало известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, взыскатель и обратился в арбитражный суд с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа.

Проверив материалы дела, выслушав мнение представителя взыскателя, оценив по правилам, предусмотренным ст.71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, судебная коллегия считает, что вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа подлежит направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы в связи с неправильным применением судом норм процессуального права (п.4 ч.1 ст.270 АПК РФ) по следующим основаниям.

По смыслу пункта 36 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 г. N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при рассмотрении жалоб на определения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции наряду с полномочиями, названными в статье 269 АПК РФ, вправе направить конкретный вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции (п.2 ч.4 ст.272 АПК РФ).

Отменяя определение и направляя вопрос на новое рассмотрение, суд апелляционной инстанции указывает в постановлении мотивы, по которым он не согласен с выводами суда первой инстанции.

По смыслу пункта 1 ч. 1, ч.3 ст.321 АПК РФ исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу; срок предъявления исполнительного листа к исполнению прерывается предъявлением его к исполнению, если федеральным законом не установлено иное, частичным исполнением судебного акта.

Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа в случае, если исполнительный лист утрачен судебным приставом-исполнителем и взыскателю об этом стало известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению (ч.2 ст.323 АПК РФ).

Суд первой инстанции, отказывая заявителю в выдаче дубликата исполнительного листа, сослался на отсутствие ходатайства заявителя о восстановлении пропущенного срока для предъявления исполнительного листа к исполнению, поскольку письмо службы судебных приставов не содержит даты его выдачи, а обстоятельства утраты исполнительного листа произошли после истечения срока для его предъявления (п.1 ст.322 АПК РФ).

Между тем, судебная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о пропуске взыскателем срока для предъявления исполнительного листа к исполнению.

Исполнительный лист, выданный на основании решения суда, вступившего в законную силу 02.04.2007 года, был предъявлен в службу судебных приставов Зюзинского отдела УФССП по г.Москве в сроки, установленные упомянутой законодательной нормой, что подтверждается постановлением о возбуждении исполнительного производства от 18.10.2007 N 45239/1369/2007 и утрачен судебным приставом-исполнителем в связи с пожаром 27.12.-28.12.2011, о чем взыскатель узнал не ранее получения соответствующей справки из службы судебных приставов, т.е. не ранее 14.08.2012 года, поскольку определением суда в удовлетворении его заявления о выдаче дубликата исполнительного листа АС N 590303 ему было отказано в связи с отсутствием такой справки.

При таких обстоятельствах вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа подлежит направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266-269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 24.09.2012 года по делу N А40-77799/06-91-585 отменить. Направить вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа N 590303 на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Кораблева М.С.

Судьи

Тихонов А.П. Краснова С.В.