Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2012 г. N 03АП-5301/12

г. Красноярск

17 декабря 2012 г.

Дело N А33-9560/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "12" декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" декабря 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Радзиховской В.В., Гуровой Т.С.,

секретаря судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от истца - открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" (ИНН 2466132221, ОГРН 105260078692 г. Красноярск): Солдатова В.Г- представителя по доверенности N 25 от 02.02.2012;

от ответчика - садоводческого некоммерческого товарищества "АЛАЯ ГВОЗДИКА" (ИНН 2466006310, ОГРН 1032400680950 Емельяновскогго района, Красноярского края): Кичигина В.А. - председателя, Ульянниковой Е.Н. - представителя по доверенности от 20.07.2012;

от третьего лица - открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2466003610,, ОГРН 1032400680950,, г. Красноярск): Провоторовой А.В. - представителя по доверенности N 146Н/310 от 23.12.2011;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" (ИНН 2466132221, ОГРН 105260078692 г. Красноярск)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "26" сентября 2012 года по делу N А33-9560/2012, принятое судьей Мельниковой Л.В.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" (далее по тексту истец, ОАО "Красноярскэнергосбыт", ИНН 2466132221, ОГРН 105260078692 г. Красноярск) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к садоводческому некоммерческому товариществу "АЛАЯ ГВОЗДИКА" (далее по тексту ответчик, СНТ "АЛАЯ ГВОЗДИКА", ИНН 2466006310, ОГРН 1032400680950 Емельяновскогго района, Красноярского края) о взыскании 2 726 838 рублей 44 копейки задолженности за потреблённую электроэнергию.

Определением от 27.07.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее по тексту третье лицо, ОАО "МРСК Сибири", ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327, г. Красноярск).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 сентября 2012 года в удовлетворении исковых требований ОАО "Красноярскэнергосбыт" отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 26 сентября 2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в связи со следующим:

- самовольная замена прибора учета, подтверждает факт безучетного потребления, в связи с чем начисление истцом задолженности за безучетное потребление является правомерным;

- считает, что законодательством не предусмотрено обязательное составление акта о безучетном потреблении на месте проверки прибора учета, в связи с чем выявление безучетного потребления исходя из анализа базы данных не противоречит действующему законодательству.

СНТ "АЛАЯ ГВОЗДИКА" представило возражения на апелляционную жалобу, в котором просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 26.09.2012 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения

ОАО "МРСК Сибири" представило письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 26.09.2012 года отменить, апелляционную жалобу истца удовлетворить.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суд от 09.11.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 12 декабря 2012.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от 26.09.2012 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в возражениях на апелляционную жалобу, просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 26.09.2012 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддержала доводы, изложенные письменных пояснениях на апелляционную жалобу, просила решение Арбитражного суда Красноярского края от 26.09.2012 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснение ответчика, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

09.07.1985 между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (энергоснабжающая организация) и СНТ "АЛАЯ ГВОЗДИКА" (абонент) подписан договор на пользование электрической энергией промышленными предприятиями с присоединенной мощностью до 100 ква государственными учреждениями, организациями и другими непроизводственными потребителями.

В приложении к данному договору "список установленных трансформаторов", однолинейной схеме к договору указан прибор учета абонента - счетчик N 064751.

02.10.2006 между сторонами подписан договор на электроснабжение N 16307 в редакции соглашения о внесении изменений от 06.11.09, от 02.04.10, от 20.12.10, от 08.11.11 в силу пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Пунктом 5.18 договора предусмотрена обязанность абонента обеспечить за свой счет сохранность, целостность и обслуживание (проверку, калибровку, замену) приборов учета и иных измерительных комплексов.

Согласно пункту 6.6 договора счетчики, измерительные трансформаторы и цепи учета в процессе эксплуатации должны быть установлены и опломбированы в соответствии с Правилами устройства электроустановок и Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей. В случае отсутствия расчетных приборов учета, несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям действующей нормативно-технической документации, объем потребленной электроэнергии определяется как произведение присоединенной мощности и числа часов работы оборудования.

В случае повреждения расчетных приборов учета по вине абонента, изменения схемы включения, гарантирующий поставщик вправе отключить абонента и произвести перерасчет расхода как произведение установленной мощности (или присоединенной мощности) и числа часов работы оборудования со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более чем за срок исковой давности (п. 7.6 договора).

В разделе 12.1 договора стороны согласовали до подписания новых приложений к настоящему договору руководствоваться ранее согласованными приложениями к прежнему договору.

Согласно акту о безучетном потреблении электроэнергии от 17.02.10 N Е-2-165, подписанному председателем СНТ "Алая гвоздика" Мерзликиным А.Ф. и инспектором ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице фиала "Красноярскэнерго" Емельяновский РЭС Слободяном Д.В., в месте установки учета электроэнергии абонента РУ-0,4 кВ ТП 121-03-19 установлен прибор учета электроэнергии N 292814 с показаниями 5560,3 номером пломбы государственной поверки II 1998 и номером клеммной крышки 124.

В пункте 8 акта указано: результат проверки - произведена самовольная замена прибора учета электроэнергии. Необходимо в срок до 27.02.2010 заменить прибор учета электроэнергии и трансформаторы тока. Согласно объяснениям потребителя: "замену прибора учета электроэнергии я не менял, председателем работаю 1,5 года".

В пункте 9 акта приведен расчет стоимости потребленной электроэнергии, согласно которому с 22.02.2007 количество потребленной электроэнергии составило 6 517 051 кВтч.

В акте имеется отметка об отказе от подписи представителя СНТ "Алая гвоздика" и подписи свидетелей Брикмана В.В. и Юркова В.С.

В материалы дела представлен составленный инспектором ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице фиала "Красноярскэнерго" Емельяновский РЭС и подписанный представителем ответчика акт N Е-1-196 от 22.03.10, согласно которому произведена замена системы учета электроэнергии в ТП, находящейся по адресу: пл. Колягино, аб. N 1000491326 СНТ "Алая гвоздика". В акте также указано: так как произведена самовольная замена прибора учета электроэнергии, необходимо снять его с расчетов, акт доначисления составлен ранее. Снять с расчетов: СА4У - И672М N 064751 показания 6111,0 5А, установлен ЦЭ 6803Вм N 008082024001584 показания 000040,1.

Соглашением от 02.04.10 стороны внесли изменения в расчетную схему договора N 16307 от 02.10.2006 - снят учет N 064751 и установлен учет 008082024001584.

На основании акта N Е-2-165 от 17.02.2010 истцом выполнен расчет потребленной ответчиком электроэнергии за период с 17 февраля 2009 года по 17 февраля 2010 года, согласно которому количество отпущенной электроэнергии составило 2 190 000 кВт на сумму 2 755 925 рублей 21 копейку. Расчет произведен исходя из мощности (250 кВт - силовая нагрузка, числа часов работы (24 часа) и дней работы оборудования.

В связи с оплатой ответчиком потребленной в указанном периоде электроэнергии в количестве 23 457 Квтч, истцом к взысканию предъявлено 2 166 543 кВтч на сумму 2 726 838 рублей 44 копейки.

Начальный период безучетного потребления ответчиком электроэнергии определен истцом с учетом предусмотренной пунктом 4 (в редакции протокола разногласий) регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении, являющемуся приложением N 7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 18.24007.10 от 30.12.2009 между истцом и ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (сетевая организация) периодичности проверок сетевой организацией приборов учета - 1 раз в год. При расчете истцом применены тарифы, утвержденные Постановлениями РЭК Красноярского края от 03.12.08 N 307 и от 18.12.09 N 282-п.

В материалы дела представлено постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.08.2011 по делу N А33-11198/2010 по иску ОАО "Красноярскэнергосбыт" к ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" о взыскании 110 404 889 рублей 68 копеек - долга за потребленную электрическую энергию и 12 818 051 рублей 76 копеек - неустойки, встречному иску ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" к ОАО "Красноярскэнергосбыт" о взыскании 19 478 646 рублей 29 копеек стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь с января по июнь 2010 года. Указанным постановлением признаны обоснованными встречные исковые требования о включении в услуги по передаче электроэнергии количества электроэнергии, зафиксированного в акте о безучетном потреблении с СНТ "Алая гвоздика" от 17.02.10 N Е-2-165, с учетом установленной договором на оказание услуг по передаче электроэнергии от 30.12.2009 N 18.24007.10 периодичности проверок (1 раз в год).

Неоплата ответчиком стоимости потребленной в отсутствие прибора учета электроэнергии послужила основанием для обращения с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

02.10.2006 между сторонами подписан договор на электроснабжение N 16307 в редакции соглашения о внесении изменений от 06.11.09, от 02.04.10, от 20.12.10, от 08.11.11 в силу пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора на электроснабжение N 16307 от 02.10.2006 в редакции соглашений о внесении изменений, следовательно, спорные правоотношения регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Правительство Российской Федерации в пределах полномочий, предоставленных статьей 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Постановлением от 31.08.2006 N 530 утвердило Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила N 530). Указанные Правила вступили в законную силу с 01.09.2006 и действовали в спорный период.

Согласно пункту 79 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" (в редакции, действовавшей в спорный период), далее - Правила N 530, при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (далее - безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящего документа.

Порядок выявления и документального оформления факта безучетного потребления электроэнергии регулируется главой XII Правил N 530.

Согласно статье 151 Правил N 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В соответствии с пунктом 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящего документа. Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

В соответствии с пунктом 158 Правил N 530 смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электрической энергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

Указанные смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

В материалы дела представлен договор на оказание услуг по передаче электроэнергии от 30.12.2009 N 18.24007.10, подписанный между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (заказчик) и ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (исполнитель), согласно которому исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, а заказчик - оплачивать услуги. В пункте 4 регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении (в редакции протокола урегулирования разногласий от 26.03.10) согласована периодичность проверки исполнителем контрольных показаний приборов учета потребителей не реже одного раза в год.

В силу части 1 пункта 152 указанных Правил N 530, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

В соответствии с частью 2 пункта 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Таким образом, исходя из указанных требований законодательства, если потребителем является юридическое лицо, то в акте о безучетном потреблении электрической энергии в обязательном порядке должны содержаться сведения о его представителе, а сама проверка проводится в месте установки прибора учета в присутствии представителя юридического лица.

Как следует из материалов дела, акт N Е-2-165 от 17.02.10 о безучетном потреблении электроэнергии составлен в кабинете инспектора сетевой организации ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" Слободян Д.В. и подписан Мерзликиным А.Ф. (являвшимся на дату составления акта председателем СНТ "Алая гвоздика") не в момент проведения проверки, а после 17.02.2010. Данное обстоятельство подтверждается показаниями свидетелей Слободян Д.В. и Мерзликиным А.Ф. При этом пояснить, когда акт был подписан свидетелями Брикманом В.В. и Юрковым В.С., Слободян Д.В. не смог. Согласно показаниям Слободяна Д.В., в акте N Е-2-165 от 17.02.10 указан номер прибора учета ответчика, который был записан свидетелем на месте осмотра прибора учета СНТ "Алая гвоздика" в шаблон акта осмотра. Несоответствие данного номера номеру прибора учета, указанному в договоре энергоснабжения, было обнаружено Слободяном Д.В. в результате анализа базы данных, после чего в кабинет Слободяна Д.В. был приглашен председатель СНТ "Алая гвоздика" Мерзликин А.Ф. Также свидетель Слободян Д.В. пояснил, что в момент проведения им проверки схемы учета ответчика замечаний не имелось, акт о безучетном потреблении электроэнергии не составлялся, при проведении осмотра представители ответчика отсутствовали. Указанные обстоятельства также подтверждаются показаниями свидетеля Мерзликина А.Ф.

С учетом изложенного, акт от о безучетном потреблении электроэнергии от 17.02.2010 N Е-2-165, составленный с нарушением пункта 152 Правил N 530, и как правильно указано судом первой инстанции, не может быть признан судом надлежащими и допустимыми доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления электроэнергии в связи с чем оснований для включения в объем потребленной ответчиком электроэнергии объема, рассчитанного по данному акту, у суда первой инстанции не имелось.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу частей 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доводы заявителя о том, что обязательное составление акта о безучетном потреблении на месте проверки прибора учета законодательно не закреплено, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Положения статей 152 - 156 Правил N 530 регламентируют обязательные требования к составлению акта и его содержанию. В актах о безучетном потреблении электрической энергии в обязательном порядке должны быть указаны данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту.

Таким образом, фиксация нарушений и описание приборов учета должно производиться при осмотре и составлении соответствующего акта.

С учетом оценки всех обстоятельств спора, на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции обоснованно не признал названный акт относимым и допустимым доказательством по делу, так как акт составлен с нарушениями требований, предусмотренных пунктом 152 Правил N 530.

Согласно части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказывается вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

На основании изложенного, к фактам, входящим в предмет доказывания, но не подлежащим доказыванию, которые могут быть положены в основание решения суда как истинные, относятся преюдициальные (предрешенные) факты.

Поскольку СНТ "Алая гвоздика" не участвовало в рассмотрении дела N А33-11198/2010 по иску ОАО "Красноярскэнергосбыт" к ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" о взыскании долга за потребленную электрическую энергию и неустойки, по встречному иску ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" к ОАО "Красноярскэнергосбыт" о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, при рассмотрении указанного дела судом не исследовались обстоятельства составления акта о безучетном потреблении с СНТ "Алая гвоздика" от 17.02.10 N Е-2-165, равно как и доводы ответчика о нарушениях, допущенных сетевой организацией при составлении данного акта, доводы истца о преюдициальном значении для ответчика установленных в ходе рассмотрения дела NА33-11198/2010 обстоятельств, правомерно отклонены судом первой инстанции.

Доводы заявителя о том, что самовольная замена прибора учета, подтверждает факт безучетного потребления, отклоняются судом апелляционной инстанции, в связи с признанием акта недопустимым доказательством.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения исковых требований у суда первой инстанции не имелось.

На основании вышеизложенного, судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя, который на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "26" сентября 2012 года по делу N А33-9560/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

Т.С. Гурова В.В. Радзиховская