Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2012 г. N 17АП-12768/12

г. Пермь

19 декабря 2012 г.

Дело N А71-8884/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 декабря 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дружининой Л. В.

судей Рубцовой Л.В., Назаровой В. Ю.

при ведении протокола судебного заседания Леконцевым Я. Ю.

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества "Ижевский завод нефтяного машиностроения" - Васев О. В., паспорт, доверенность N 070-21/77 от 01.01.2012 года; Фролова Л. И., паспорт, доверенность от 26.04.2011 года;

от ответчика, Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" - Адамова К. В., паспорт, доверенность от 25.09.2012 года;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 19 сентября 2012 года

по делу N А71-8884/2012,

принятое судьёй Е. В. Желновой

по иску Открытого акционерного общества "Ижевский завод нефтяного машиностроения" (ОГРН 1021801650804, ИНН 1835012826)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" (ОГРН 1051801824876, ИНН 1833037470)

о взыскании задолженности по договору на отпуск и потребление тепловой энергии и холодной воды для целей горячего водоснабжения, пени,

установил:

Открытое акционерное общество "Ижевский завод нефтяного машиностроения" (далее - ОАО "Ижнефтемаш", истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" (далее - ООО "УКС", ответчик) о взыскании 8 912 694 руб. 73 коп. задолженности за поставленные в период с 31.05.2011 года по 31.05.2012 года по договору N 007-16/43 от 01.01.2008 года тепловую энергию и холодную воду для целей горячего водоснабжения, 439 068 руб. 31 коп. пени за период с 20.06.2011 года по 22.06.2012 года на основании статей 309, 395, 314, 401 Гражданского кодекса Российской Федерации (л.д.6-9).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19.09.2012 года (резолютивная часть от 12.09.2012 года, судья Е. В. Желнова) исковые требования удовлетворены. С ответчика в пользу истца взыскано 69 758 руб. 82 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску (л.д.19-24).

Ответчик, ООО "УКС", с решением суда первой инстанции не согласился, представил апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Указывает на необоснованное предъявление истцом ответчику к оплате счет-фактуры N 4308 от 01.11.2011 года за утечку сетевой воды. По мнению ответчика, предъявленный к оплате объем утечки 6440 куб.м. превышает мощности основного и аварийного оборудования подпитки сети, установленного СНиП 41-02-2003 "Тепловые сети". В нарушение пункта 3.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ от 12.09.1995 N Вк-4936, при расчете утечки истцом использован показатель объема утерянной воды в системы теплопотребления через неплотности оборудования и трубопроводов, а не предусмотренная указанными правилами масса сетевой воды без перерасчета по плотности. Значения расхода сетевой воды за 12.10.2011 года не соответствуют зафиксированным показаниям прибора учета. Расчет утечки произведен без уменьшения на величину погрешности измерения.

Также ответчик не согласен с расчетом начисленных истцом пени, поскольку в строках "суммы оплат" указаны суммы, не подтвержденные платежными поручениями; имеется арифметическая ошибка по счету N 3318. Представленный ответчиком расчет пени на сумму 37 816 руб. 763 коп. подтвержден документально.

В обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобы ООО "УКС" совместно с апелляционной жалобой представило контррасчет утечки по выводу отопления от котельной ОАО "Ижнефтемаш" за сентябрь и октябрь 2011 года, а также показания приборов учета котельной "Нефтемаш" за период с 19.09.2011 года по 26.09.2011 года, с 27.09.2011 года по 26.10.2011 года.

Поскольку ходатайств о приобщении к материалам дела дополнительных документов ответчиком не заявлено, доказательств невозможности их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, не представлено, оснований для приобщения к материалам дела представленных ООО "УКС" показаний приборов учета котельной "Нефтемаш" за период с 19.09.2011 года по 26.09.2011 года, с 27.09.2011 года по 26.10.2011 года у суда апелляционной инстанции не имеется. Дело подлежит рассмотрению по имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель ответчика доводы жалобы поддержал, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Истец, ОАО "Ижнефтемаш", доводы жалобы отклонил по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца против доводов жалобы возражал, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 01.01.2008 года между ОАО "Ижнефтемаш" (поставщик) и ООО "УКС" (потребитель) заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии и холодной воды для целей горячего водоснабжения N 007-16/43 в редакции протокола разногласий, протокола урегулирования разногласий от 09.02.2009 года, протокола согласования разногласий (т.1, л.д.14-21, 23-26).

Срок действия договора пунктом 9.4 договора установлен с 01.01.2008 года по 31.12.2008 года. На основании пункта 9.5 договора срок его действия продлен на неопределенный срок.

Пунктом 1.1 договора предусмотрено, что поставщик организует поставку тепловой энергии в горячей воде для целей отопления и горячего водоснабжения и холодной воды для целей горячего водоснабжения на объекты потребителя, а потребитель принимает и оплачивает полученную тепловую энергию, холодную воду для целей горячего водоснабжения в объеме, в сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Учет отпущенной и потребленной тепловой энергии производится по приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности между потребителем и поставщиком, а при их отсутствии расчетным методом в соответствии с Правилами учета по среднесуточному температурному перепаду, расходу топлива и максимальному расходу сетевой воды, в зависимости от максимальных тепловых нагрузок и фактической температуры наружного воздуха, при этом температура наружного воздуха учитывается как среднесуточная. Учет количества израсходованной горячей воды производится согласно показаниям приборов учета, установленных на объектах потребителя, а при отсутствии приборов учета - согласно показаниям водомера, установленного на ЦТП и находящегося на балансе поставщика, за вычетом расходов на собственные нужды ЦТП, и распределяются потребителем пропорционально нормам водопотребления, указанным в приложениях N 3, 4 к договору (пункты 4.1 и 4.2 договора).

19.05.2011 года ОАО "Ижнефтемаш" и ООО "УКС" подписано соглашение о порядке расчетов к договору N 007-16/43 от 01.01.2008 года, в соответствии с условиями которого пункта 5.1 договора изложен в редакции: все расчеты за потребление тепловой энергии (расход тепловой энергии, превышение температуры обратной сетевой воды более чем на 3 градуса против температурного графика, утечки сетевой воды, самовольное подключение), ХВС для целей ГВС производятся платежными поручениями на расчетный счет Поставщика.

Расчетный считается месяц с 1 по 30 (31) число текущего месяца.

Поставщик до 08 числа месяца, следующего за расчетным периодом, предъявляет потребителю счет-фактуру и акт приема-передачи за фактически потребленное в расчетном месяце количество тепловой энергии и ХВС для целей ГВС.

Ежемесячная сумма платежа составляет 1/12 от ориентировочной цены настоящего договора в тарифах 2011 г. и составляет 3 069 485 руб. 00 коп. с НДС.

Порядок ежемесячной суммы оплаты:

- до 12 числа месяца следующего за расчетным месяцем, Потребитель производит платеж в размере 60% от ежемесячной суммы платежа равной 1/12;

- до 20 числа месяца следующего за расчетным - 40% от ежемесячной суммы платежа равной 1/12.

Ежемесячная сумма платежа 1/12 в размере 3 069 485 руб. 00 коп. применяется до 01.01.2012 г. С 01.01.2012 г. и до момента согласования нового размера ежемесячной суммы 1/12 части от ориентировочной цены настоящего договора в тарифах 2012 г., оплата производится за фактически потребленное количество тепловой энергии и ХВС для целей ГВС, согласно выставленным счетам-фактурам и актам приема-передачи в расчетном месяце (пункт 5.1.3 соглашения от 19.05.2011 года).

В период с 31.05.2011 года по 31.05.2012 года истцом ответчику предъявлены счета-фактуры N 3318 от 31.08.2011 года на сумму 839 033 руб. 68 коп.; N 3311 от 31.08.2011 года на сумму 117 109 руб. 76 коп.; N 3764 от 30.09.2011 года на сумму 1 200 638 руб. 98 коп.; N 3744 от 30.09.2011 года на сумму 112 759 руб. 30 коп.; N 4308 от 01.11.2011 года на сумму 558 237 руб. 23 коп.; N 5166 от 31.12.2011 года на сумму 3 964 894 руб. 40 коп.; N 5238 от 31.12.2011 года на сумму 147 943 руб. 91 коп.; N 278 от 31.01.2012 года на сумму 4 454 730 руб. 66 коп.; N 659 от 29.02.2012 года на сумму 4 899 719 руб. 70 коп.; N 653 от 29.02.2012 года на сумму 279 601 руб. 59 коп.; N 1067 от 31.03.2012 года на сумму 3 895 868 руб. 22 коп.; N 1524 от 30.04.2012 года на сумму 2 746 643 руб. 26 коп.; N 1523 от 30.04.2012 года на сумму 310 103 руб. 79 коп.; N 2019 от 31.05.2012 года на сумму 1 227 365 руб. 51 коп.; N 2020 от 31.05.2012 года на сумму 273 785 руб. 48 коп.

Согласно расчету истца указанные счета-фактуры в нарушение статей 309,310 Гражданского кодекса Российской Федерации и условий договора оплачены ответчиком частично, в связи с чем на стороне ООО "УКС" образовалась задолженность за период с 31.01.2012 года по 31.05.2012 года в размере 8 912 694 руб. 73 коп.

Начислив на основании пункта 5.1.4 соглашения от 19.05.2011 года неустойку за просрочку оплаты потребленных энергоресурсов в размере 439 068 руб. 31 коп. за период с 20.06.2011 года по 22.06.2012 года, ОАО "Ижнефтемаш" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из доказанности факта поставки истцом ответчику в спорный период энергоресурсов; ненадлежащего исполнения ответчиком обязанности по их оплате; наличия задолженности в размере 8 912 694 руб. 93 коп.; правомерности взыскания пени за просрочку исполнения обязательства по оплате тепловой энергии.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобе, отзыва на нее, выслушав объяснения представителей сторон в судебном заседании, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения жалобы не установил.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Факт поставки истцом ответчику тепловой энергии в горячей воде для целей отопления и горячего водоснабжения, холодной воды для целей горячего водоснабжения в спорный период подтвержден актами приема-передачи энергоресурсов, подписанными обеими сторонами без разногласий (т.1, л.д.28, 30, 33, 35, 37, 39, 41, 43, 46, 48, т.2, л.д.5), сторонами не оспаривается.

Разногласия у сторон возникли в части оплаты счета-фактуры N 4308 от 01.11.2011 года на сумму 558 237 руб. 23 коп. (т.1, л.д.31), выставленной истцом ответчику в связи с наличием утечки сетевой воды в объеме 6440 куб.м. в сентябре и октябре 2011 года по ул. Ракетной, д. N 1-21.

Актами обследования тепловой сети по ул. Ракетная N 19 от 11.10.2011 года, N 21 от 27.10.2011 года, составленными комиссионно с участием представителей обеих сторон (т.1, л.д.100-101), на основании прибора учета тепловой энергии, установленного на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, допущенного актом от 19.09.2011 года в эксплуатацию в период с 19.09.2011 года по 15.09.2012 года (л.д.99), зафиксирован факт утечки сетевой воды.

Факт утечки и период ее определения ответчиком не оспорен.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 3.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго России 12.09.1995 N Вк-4936, предусмотрено, что количество тепловой энергии и масса (или объем теплоносителя), полученные потребителем, определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный договором период по формуле, согласно которой при определении количества теплоэнергии учитываются тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета; эта величина указывается в договоре и учитывается, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности.

В соответствии с указанными требованиями ОАО "Ижнефтемаш" на основании данных коммерческих приборов учета тепловой энергии, установленных на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон произведен расчет утечки сетевой воды (Gу) за сентябрь 2011 года (1399 куб.м.), за октябрь 2011 года (5041,3 куб.м.) (т.2, л.д.2-3), возникшей в связи с неплотностью трубопроводов, арматуры, теплообменного оборудования и т.п. как разность между массой сетевой воды по показанию водосчетчика, установленного на подающем трубопроводе, и массой сетевой воды по показаниям водосчетчика, установленного на обратном трубопроводе.

Если за отчетный период масса сетевой воды G1, определенная по показаниям водосчетчика, установленного в подающем трубопроводе, превышает массу сетевой воды G2 в обратном трубопроводе более чем на 2q (q - относительная погрешность измерения массы (объема) сетевой воды водосчетчиков, то разность (Gу=G1-(G2 +2 q)) принимается равной величине утечки сетевой воды и учитывается при расчетах за потребленную тепловую энергию и теплоноситель.

Доводы ответчика о необоснованном использовании истцом в расчете показателей объема, а не массы сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах судом апелляционной инстанции не принимаются.

Пунктом 1.7 Правил учета энергии и теплоносителя, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации от 12.09.1995 N Вк-4936 установлено, что в формулах и текстах данных Правил приняты единицы измерения, в том числе масса (т) и объем (куб.м.).

Возможность учета тепловой энергии теплоносителя в тоннах либо метрах кубических (масса или объем) предусмотрена и пунктом 3.1.1 названных Правил.

Сделанные по формулам математические действия истца по переводу тонн в метры кубические не влияют на количество теплоносителя. Кроме того, ответчиком не представлено доказательств допущенных истцом ошибок при переводе массы (тн.) в объем (куб.м.).

Характеристики прибора учета по погрешности носят технический характер, определяя параметры его работы, в связи с чем ссылка ответчика на необходимость уменьшения объема утечки на величину погрешности прибора учета в данном случае неправомерна.

С учетом изложенного, представленный ООО "УКС" с апелляционной жалобой контррасчет утечки по выводу отопления от котельной ОПО "Ижнефтемаш" за сентябрь и октябрь 2011 года не может быть принят судом апелляционной инстанции.

Таким образом, оснований для уменьшения суммы основного долга ответчика в спорный период на стоимость утечки сетевой воды в сентябре и октябре 2011 года у суда апелляционной инстанции не имеется.

Поскольку доказательств оплаты задолженности в размере 8 912 694 руб. 73 коп. ответчиком не представлено, (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), указанная сумма правомерно взыскана судом первой инстанции с ответчика в пользу истца (статьи 309, 310, 408, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (статья 331 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 5.1.4 соглашения от 19.05.2011 года за неисполнение в срок своих обязательств по договору Потребитель несет ответственность в виде выплаты другой стороне по договору пени в размере 0,0411% от суммы просроченного обязательства за каждый день просрочки.

Суд первой инстанции, установив, что сроки исполнения обязательства по оплате энергоресурсов ответчиком нарушены, пришел к обоснованному выводу о наличии основания для взыскания с ответчика договорной неустойки в сумме 4399 068 руб. 31 коп. за период с 20.06.2011 года по 22.06.2012 года на основании статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 5.1.4 соглашения от 19.05.2011 года (т.1, л.д.12-13).

Доводы ответчика о необоснованности расчета неустойки, несовпадении данных в строках "суммы оплат" с суммами, перечисленными ответчиком истцу платежными поручениями (т.1, л.д.65-89), судом апелляционной инстанции не принимаются.

Из расчета истца (т.1, л.д.12-13) и пояснений представителей ОАО "Ижнефтемаш" и ООО "УКС" в судебном заседании следует, что разногласия у сторон возникли в связи с порядком разнесения истцом поступивших от ответчика платежей.

Согласно пункту 2 статьи 522 Гражданского кодекса Российской Федерации если покупатель оплатил поставщику одноименные товары, полученные по нескольким договорам поставки, и суммы оплаты недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна засчитываться в счет исполнения договора, указанного покупателем при осуществлении оплаты товаров или без промедления после оплаты.

Пунктом 3 статьи 522 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если покупатель не воспользовался правом, предоставленным ему пунктом 2 настоящей статьи, исполнение обязательства засчитывается в погашение обязательств по договору, срок исполнения которого наступил ранее. Если срок исполнения обязательств по нескольким договорам наступил одновременно, предоставленное исполнение засчитывается пропорционально в погашение обязательств по всем договорам.

Проанализировав расчет истца, оценив представленные в деле доказательства в совокупности (статьи 9, 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), принимая во внимание предмет исковых требований, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о соответствии примененного истцом порядка разнесения поступивших от ответчика платежей при отсутствии указания в назначении платежа на конкретный период погашения задолженности, нормам пункта 3 статьи 522 Гражданского кодекса Российской Федерации. Иного ответчиком в соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказано.

Расчет неустойки ОАО "Ижнефтемаш" судом проверен и признан правильным, соответствующим положениям закона и условиям договора.

Имеющийся в деле расчет неустойки ООО "УКС" на сумму 37 816 руб. 73 коп. (т.1, л.д.60-61) не может быть принят во внимание судом апелляционной инстанции, поскольку не содержит стоимость утечки сетевой воды в период с сентября по октябрь 2011 года, предъявленную к оплате в счет-фактуре N 4308 от 01.11.2011 года на сумму 558 237 руб. 23 коп.

С учетом изложенного решение суда от 19.09.2012 года является законным и обоснованным. Оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены (изменения) судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит. Государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на заявителя в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19.09.2012 по делу N А71-8884/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Л.В.Дружинина

Судьи

В.Ю.Назарова Л.В.Рубцова