Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2012 г. N 17АП-10383/12

г. Пермь

10 декабря 2012 г.

Дело N А50-5785/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 декабря 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Мартемьянова В.И.,

Снегура А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пыленковой Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы

(Инспекции ФНС России по Дзержинскому району г. Перми)

на определение Арбитражного суда Пермского края от 25 октября 2012 года, вынесенное судьей Ивановым С.Е. в рамках дела N А50-5785/2012 о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "Канадский домостроительный комбинат" (ОГРН 1075903010974, ИНН 595700356450),

в судебном заседании приняла участие представитель ФНС России Фадеева Н.В. (удостоверение, доверенность от 19.06.2012),

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Пермского края от 05.04.2012 принято заявление ФНС России (далее - Уполномоченный орган) о признании банкротом ООО "Канадский домостроительный комбинат" (прежнее наименование - ООО "Канадские каркасные системы").

Определением арбитражного суда от 02.05.2012 в отношении ООО "Канадский домостроительный комбинат" (далее - Должник, Общество "Канадский домостроительный комбинат") введено наблюдение, временным управляющим утвержден Попов А.С.

По окончании наблюдения временным управляющим в арбитражный суд представлен отчет о его результатах, анализ финансово-хозяйственного положения должника, в котором сделан вывод о невозможности восстановления его платежеспособности, а также заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, в котором сделан вывод о невозможности заключения ввиду непредставления должником необходимой документации.

Конкурсный кредитор ООО "Девелопмент" (далее - Общество "Девелопмент") в лице конкурсного управляющего Юрчика В.И. обратился к арбитражному суду первой инстанции с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления сроком на 18 месяцев, основываясь на соответствующем решении собрания кредиторов Общества "Канадский домостроительный комбинат" от 07.09.2012.

Определением Арбитражного суда Пермского края от 25.10.2012 (резолютивная часть от 24.10.2012, судья Иванов С.Е.) в отношении Общества "Канадский домостроительный комбинат" введено внешнее управление сроком 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Усанин Н.А.

Уполномоченный орган, обжалуя определение от 25.10.2012 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять новый судебный акт об открытии в отношении должника конкурсного производства. По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд при решении вопроса о введении в отношении должника внешнего управления ограничился лишь принятым решением собрания кредиторов без исследования обстоятельств дела и сделанных временным управляющим выводов о невозможности восстановления платежеспособности должника, убыточности его деятельности и отсутствия производственной деятельности должника в 2012 году.

До начала судебного заседания апелляционного суда от участников дела письменные отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель Уполномоченного органа настаивал на доводах апелляционной жалобы, дополнительно пояснил, что действия Общества "Девелопмент" в лице конкурсного управляющего Юрчика В.И. по введению в отношении Общества "Канадский домостроительный комбинат" представляют собой злоупотребление правом и потому в силу положений ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) решение собрания кредиторов и ходатайство конкурсного кредитора Общества "Девелопмент" о введении внешнего управления не должно было приниматься во внимание судом при разрешении настоящего дела по существу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, в реестр требований кредиторов Общества "Канадский домостроительный комбинат" включены требования в общей сумме 6.970.126 руб.73 коп. основного долга, из них требования Уполномоченного органа составляют 1.899.964,19 руб. (27,26%) и единственного конкурсного кредитора Общества "Девелопмент" - 5.070.162,54 руб. (72,74%).

При этом Общество "Девелопмент" в силу ст. 19 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) является заинтересованным по отношению к Обществу "Канадский домостроительный комбинат", поскольку оба общества имеют в качестве учредителя одно и то же лицо - Онянова Артёма Владимировича, единоличным исполнительным органом обоих обществ являлся его отец - Онянов Владимир Вадимович.

В отношении Общества "Девелопмент" (прежнее наименование ООО "Перспектива-Девелопмент") осуществляется производство по делу о банкротстве (дело N А50-7921/2009), возбужденное 15.04.2009. По результатам наблюдения в отношении данного общества определением от 12.01.2010 было введено финансовое оздоровление, административным управляющим утвержден Баркан А.Б. В связи с неисполнением со стороны Общества "Девелопмент" плана финансового оздоровления определением от 15.11.2010 в отношении него введено внешнее управление, внешним управляющим утвержден Баркан А.Б. Впоследствии постановлением апелляционного суда от 15.12.2011 Баркан А.Б. был отстранен от исполнения обязанностей внешнего управляющего, внешним управляющим утвержден Коровников И.В. По истечении предельного срока внешнего управления решением арбитражного суда от 25.04.2012 Общество "Девелопмент" признано банкротом, открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Коровникова И.В. Определением от 30.05.2012 конкурсным управляющим Общества "Девелопмент" утвержден Юрчик В.И.

Как следует из определения арбитражного суда от 30.05.2012 по делу N А50-7921/2009 в реестр требований кредиторов Общества "Девелопмент" включены требования в сумме 774.354.285,54 руб., с учетом частичного погашения требований кредиторов в ходе процедур банкротства Общества "Девелопмент" неудовлетворенные требования кредиторов составляют 372.274.804,58 руб. основного долга (л.д. 43-44 т. 2).

При этом Общество "Девелопмент", как следует из принятого по настоящему делу определения от 21.08.2012 является конкурсным кредитором по отношению к Обществу "Канадский домостроительный комбинат" с суммой требования 5.070.162,54 руб. основного долга, состоящей из обязательств в размере 1.078.772,82 руб. в связи с неуплатой основной задолженности и процентов по договорам займа, совершенным в период с 15.01.2008 по 15.10.2008, а также 355.000 руб. по договору купли-продажи, а кроме того, обязательств в сумме 3.636.389,72 руб. в связи с признанием недействительным в рамках дела о банкротстве Общества "Девелопмент" договора займа от 01.10.2008 определением арбитражного суда от 19.09.2011.

Соответственно, именно Обществу "Девелопмент" принадлежит большинство голосов (72,74%) на собрании кредиторов Общества "Канадский домостроительный комбинат".

Как следует из материалов настоящего дела, временным управляющим Поповым А.С. исполнен анализ финансового состояния Общества "Канадский домостроительный комбинат" и представлен отчет по результатам наблюдения, согласно которым восстановить платежеспособность должника невозможно, целесообразно ходатайствовать перед арбитражным судом о введении в отношении данного должника конкурсного производства (стр. 45-48 отчета).

При этом временный управляющий выявил убыточность производственной деятельности Общества "Канадский домостроительный комбинат" (на 01.01.2012 убыток составил 18,2 млн. руб.), её фактическое прекращение и отсутствие на протяжении 2012 года.

Временный управляющий указал на отсутствие у должника оборотных средств, согласно финансовому анализу и отчету о результатах наблюдения, активы Общества "Канадский домостроительный комбинат" представлены основными средствами (28,5 млн. руб.), товарно-материальными ценностями (0,2 млн. руб.), финансовыми вложениями (долговые ценные бумаги на 74,6 млн. руб., сведения о них руководством должника не представлены) и дебиторской задолженностью (19,0 млн. руб.).

Также временный управляющий сообщил, что на протяжении трёх последних лет руководством Должника выводились из оборота основные средства (продан земельный участок, только в первом квартале 2012 года основные средства уменьшились с 68,2 млн. руб. до 25,8 млн. руб.) и денежные средства (путём вложения их в долговые ценные бумаги в размере 74,6 млн. руб.), запасы (выявлено резкое их снижение в четвертом квартале 2009 года с 3,1 млн. руб. до 0,7 млн. руб. и в первом квартале 2012 года с 0,4 млн. руб. до 0,1 млн. руб.), при этом параллельно с уменьшением активов у Должника наращивалась кредиторская задолженность, которая составила 116,7 млн. руб. на 01.04.2012.

В ходе проверки признаков преднамеренного и фиктивного банкротства должника временный управляющий выявил существенное ухудшение коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника за исследуемый период, однако не смог выполнить анализ конкретных сделок должника ввиду непредоставления руководством Общества "Канадский домостроительный комбинат" документов, необходимых для такого анализа (стр. 124-127). Временный управляющий сделал выводы о наличии признаков преднамеренного банкротства Общества "Канадский домостроительный комбинат" и в связи с этим обратился в органы внутренних дел с заявлением о возбуждении уголовного дела по факту банкротства Должника (стр.133-134).

Изложенные сведения были представлены временным управляющим в арбитражный суд и первому собранию кредиторов, состоявшемся 07.09.2012.

Из протокола собрания следует, что в нём приняли участие как Общество "Девелопмент", так и Уполномоченный орган, при этом голосами Общества "Девелопмент" (72,74%) были приняты решения о введении в отношении Общества "Канадский домостроительный комбинат" внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления, утверждении внешним управляющим Усанина Н.А.

Поскольку арбитражный суд первой инстанции определением от 02.10.2012 указал на отсутствие сведений о принятии собранием кредиторов решения о сроке внешнего управления (л.д. 156 т. 1), собрание кредиторов от 15.10.2012 голосами Общества "Девелопмент" (72,74%) приняло решение определить срок внешнего управления в 18 месяцев.

Уполномоченный орган (27,26%) голосовал против введения внешнего управления, обращения в суд с ходатайством о введении внешнего управления сроком и определения срока внешнего управления в 18 месяцев.

Суд первой инстанции, разрешая настоящее дело по существу, руководствовался ходатайством Общества "Девелопмент" в лице конкурсного управляющего Юрчик В.И. о введении в отношении Общества "Канадский домостроительный комбинат" внешнего управления, указав при этом, что при наличии решения собрания кредиторов о необходимости введения внешнего управления мнение временного управляющего и уполномоченного органа о необходимости введения конкурсного производства противоречат требованиям ст. 75 Закона о банкротстве.

Однако, апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции в связи с нижеследующими обстоятельствами.

В соответствии со ст. 75 Закона о банкротстве по окончании наблюдения арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве. Иное разрешение дела о банкротстве по результатам наблюдения предусмотрено данной правовой нормой лишь в отсутствие решения собрания кредиторов.

Между тем, в силу п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотреблении правом в иных формах. В случае наличия в действиях лица признаков злоупотребления правом суд может отказать в защите права.

Из материалов настоящего дела усматривается, что, принимая решение о введении внешнего управления и определяя максимально возможный согласно ст. 93 Закона о банкротстве его срок в 18 месяцев, конкурсный управляющий Общества "Девелопмент" явно злоупотребил своим правом вопреки интересам другого кредитора по настоящему делу (ФНС России), а также интересам кредиторов самого Общества "Девелопмент".

При этом конкурсный управляющий Общества "Девелопмент" голосовал за 18-месячный срок внешнего управления по отношению к дебитору Обществу "Канадский домостроительный комбинат", тогда как в рамках дела N А50-7921/2009 срок конкурсного производства в отношении самого Общества "Девелопмент" решением арбитражного суда от 25.04.2012 установлен на срок в шесть месяцев.

Принимая во внимание более чем трёхлетний срок производства по делу о банкротстве Общества "Девелопмент" (с 15.04.2009), наличие у него включенных в состав реестра и непогашенных требований кредиторов в размере 372.274.804,58 руб. основного долга, конкурсный управляющий данного общества должен стремиться к скорейшему удовлетворению кредиторской задолженности Общества "Девелопмент" со стороны Общества "Канадский домостроительный комбинат", что может быть достигнуто только в случае быстрейшей реализации принадлежащего последнему имущества, то есть в ходе конкурсного производства.

При том, что временным управляющим Поповым А.С. сделаны выводы о невозможности восстановления платежеспособности Общества "Канадский домостроительный комбинат" и о наличии признаков его преднамеренного банкротства, со стороны конкурсного управляющего Общества "Девелопмент", также осуществляющего деятельность по антикризисному управлению на профессиональной основе, не приведены какие-либо обоснования необходимости и целесообразности введения в отношении Общества "Канадский домостроительный комбинат" 18-месячного внешнего управления.

Уже после своего волеизъявления на собраниях кредиторов 07.09.2012 и 15.10.2012 конкурсный управляющий Общества "Девелопмент" 22.10.2012 обратился в ООО "Экспертиза" с просьбой определить рыночную стоимость земельного участка и расположенного на нём блочного здания в с. Б.Савино. Согласно справки названной организации от 22.10.2012 их стоимость может составить 112.1 млн. руб. (л.д. 9-11 т. 2). Однако, данная справка не содержит сведений о том, что оценивалось имущество, принадлежащее Обществу "Канадский домостроительный комбинат", справка не является оценочным отчетом, в связи с чем сведения о стоимости имущества нельзя признать достоверными. Кроме того, даже в случае наличия у названного должника дорогостоящего имущества, это обстоятельство не отрицает необходимости в интересах Общества "Девелопмент" скорейшей реализации имущества, что возможно, как уже указано выше, лишь в ходе конкурсного производства.

Введение внешнего управления на длительный срок при том, что в настоящем деле есть неопровергнутые доказательства невозможности восстановления платежеспособности Общества "Канадский домостроительный комбинат", существенно нарушает и права и законные интересы Уполномоченного органа, который как заявитель по настоящему делу о банкротстве в силу ст. 59 Закона о банкротстве будет вынужден оплатить все расходы по делу о банкротстве в случае недостаточности имущества должника для выплаты вознаграждения управляющим и соответствующих текущих расходов.

Таким образом, в силу наличия очевидных признаков злоупотребления правом суд первой инстанции на основании ст. 10 ГК РФ должен был отказать Обществу "Девелопмент" в защите соответствующего права конкурсного кредитора на выбор процедуры банкротства в отношении его дебитора.

Поскольку выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам настоящего дела, на основании п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ обжалуемое определение подлежит отмене.

Разрешая настоящее дело о банкротстве, апелляционный суд исходит из наличия у Общества "Канадский домостроительный комбинат" признаков банкротства (ст. ст. 3 и 33 Закона о банкротстве) и невозможности восстановления его платежеспособности, что подтверждается отчетом о результатах наблюдения и анализом финансового состояния должника, исполненными временным управляющим.

С учетом вышеизложенных обстоятельств Общество "Канадский домостроительный комбинат"должно быть признано банкротом, в отношении его имущества следует открыть конкурсное производство.

Поскольку вопрос о кандидатуре конкурсного управляющего или о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой суду надлежит утвердить конкурсного управляющего, собранием кредиторов не разрешался, а, между тем, функции конкурсного управляющего существенно отличаются от функций внешнего управляющего, апелляционный суд не усматривает возможности утвердить конкурсным управляющим Общества "Канадский домостроительный комбинат" лицо, избранное собранием кредиторов от 07.09.2012 в качестве внешнего управляющего.

Следовательно, в соответствии со ст. 75 Закона о банкротстве исполнение обязанностей конкурсного управляющего Общества "Канадский домостроительный комбинат" необходимо возложить на его временного управляющего Попова А.С. и обязать его в месячный срок провести собрание кредиторов для определения кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющего для предоставления такой кандидатуры в арбитражный суд.

После представления такой кандидатуры утверждение конкурсного управляющего Общества "Канадский домостроительный комбинат" надлежит осуществить в порядке ст. ст. 20, 20.2 и 45 Закона о банкротстве арбитражному суд первой инстанции.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 258- 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Пермского края от 25 октября 2012 года по делу N А50-5785/2012 отменить.

Во введении внешнего управления в отношении ООО "Канадский домостроительный комбинат" отказать.

Признать ООО "Канадский домостроительный комбинат" несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Возложить обязанности конкурсного управляющего ООО "Канадский домостроительный комбинат" на временного управляющего Попова Александра Степановича, обязав его в месячный срок провести собрание кредиторов для определения кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющего для предоставления такой кандидатуры.

Взыскать с ООО "Канадский домостроительный комбинат" в доход федерального бюджета 4.000 руб. госпошлины за рассмотрение дела.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

В.А.Романов

Судьи

В.И.Мартемьянов А.А.Снегур