Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2012 г. N 19АП-4930/12

г. Воронеж

11 декабря 2012 г.

Дело N А64-3828/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 декабря 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Афониной Н.П.,

Алферовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Недобежкиной И.Ю.

при участии:

от ООО Управляющая компания "Климат нашего двора", Заворонежское, Мичуринского района, Тамбовской области: Дегтярева М.И., директор, протокол N 1 от 20.09.2012 года; Матвеева Н.П., представитель по доверенности б/н от 16.03.2012; Деревянкин С.И., представитель по доверенности N 1 от 20.09.2012;

от ОАО "Тамбовская сетевая компания", г. Тамбов, в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК": Щукина А.В., представитель по доверенности N 006/056 от 14.05.2012; Свистунов А.С., представитель по доверенности N 006/016 от 11.01.2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора", с. Заворонежское, Мичуринского района, Тамбовской области, на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 17.07.2012 года с учетом определения Арбитражного суда Тамбовской области об исправлении описки от 03.12.2012 года по делу N А64-3828/2012 (судья Макарова Н.Ю.), по иску открытого акционерного общества "Тамбовская сетевая компания", г. Тамбов, в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК", Тамбовская область, Мичуринский район, с. Заворонежское, к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора" о взыскании 121176 руб. 05 коп.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Тамбовская сетевая компания", г.Тамбов в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК", Тамбовская область, Мичуринский район, с.Заворонежское обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к ООО Управляющая компания "Климат нашего двора", Тамбовская область, Мичуринский район, с.Заворонежское о взыскании задолженности по оплате тепловой энергии за период с 01.09.2011 г. по 31.01.2012 г. в размере 115 040 руб. 55 коп., а также пени в размере 6135,50 руб. за период с 11.10.2011 г. по 27.04.2012 г.

В порядке ст. 49 АПК РФ истец уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика 120 165, 19 руб. задолженности за период с сентября 2011 года по апрель 2012 года, расходы по оплате госпошлины в размере 4 451, 22 руб., пени за несвоевременную оплату коммунальных услуг за период с 11.10.2011 года по 30.06.2012 года в размере 8 651, 89 руб., расходы по оплате выписки из ЕГРЮЛ в размере 400 руб.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 17.07.2012 года по делу N А64-3828/2012 с учетом определения суда от 03.12.2012 года об исправлении описки, исковые требований удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора", обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. По мнению заявителя, расчет задолженности необоснованный; истцом нарушен температурный режим подачи тепловой энергии; взыскание пени является незаконным.

Рассмотрение дела неоднократно откладывалось для представления сторонами дополнительных доказательств по делу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.11.2012 года представители Управляющая компания "Климат нашего двора" поддержали доводы апелляционной жалобы, просят решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ОАО "Тамбовская сетевая компания" с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В порядке статей 163, 18, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 04.12.2012 года.

От ОАО "Тамбовская сетевая компания" поступили пояснения по апелляционной жалобе с приложенными документами, а также заявление об отказе от исковых требований в части основного долга и пени.

При рассмотрении дела в порядке арбитражного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, судебная коллегия считает решение суда подлежащим изменению: удовлетворению иска в части, в части отказа от исковых требований - прекращению производства по делу; в части взыскания пени - отказу в иске.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса РФ).

Собственники помещений в многоквартирных домах N N 12, 15, 16, 18, 19, 20, 21, 22 по ул.Строителей; NN 100, 102, 104, 106, 108, 110 по ул.Социалистическая с.Заворонежское создали Товарищество собственников жилья "Уютный дворик" (ОГРН 1106807000080 от 26.01.2010). В свою очередь ТСЖ "Уютный дворик" от имени и в интересах собственников заключило договор управления от 18.08.2011 г. с обществом с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора".

ООО УК "Климат нашего двора" по договору управления многоквартирными домами от 18.08.2011 г. приняло на себя обязательства по организации обеспечения и предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в многоквартирных домах (п.4.1.2), по производству расчета размера оплаты услуг (п.4.2.3), организации проверки правильности учета потребления ресурсов согласно показаниям приборов учета, проведению перерасчетов размера оплаты предоставленных услуг (п.4.2.4, 5.5.), взысканию с собственников задолженности по оплате услуг (п. 4.2.9.).

В адрес истца 15.09.2011 г. было направлено заявление о заключении договоров ресурсоснабжения. Из-за возникших разногласий между сторонами договоры не подписаны.

Несмотря на отсутствие договора энергоснабжения тепловой энергией в письменном виде между истцом и ответчиком фактически сложились договорные отношения. Истец в отопительный период 2011-2012 г.г. через присоединенную тепловую сеть осуществлял теплоснабжение многоквартирных домов, находящихся в управлении ООО УК "Климат нашего двора". В связи с чем, у ответчика перед истцом образовалась задолженность за период с 01 сентября 2011 г. по 31 января 2012 г. за потребленную тепловую энергию на отопление 55,02 Гкал. на сумму 120 165,19 рублей, с учетом НДС.

Потребленный объем тепловой энергии подтверждается ведомостями учета тепловой энергии по приборам учета, установленным в домах N N 15, 16, 19, 20, 21, 22 по ул.Строителей; в домах NN 100, 102, 104, 106, 108, 110 по ул. Социалистическая с.Заворонежское и количеством тепловой энергии в домах NN 12, 18 по ул.Строителей с.Заворонежское, определенным согласно п.31 Правил, в связи с не допуском установленных приборов учета в эксплуатацию. При расчете задолженности ОАО "ТСК" за 2011 г. применен тариф на тепловую энергию в размере 1772,01 руб. (без НДС) за 1 Гкал, утвержденный приказом Комитета по государственному регулированию тарифов Тамбовской области от 23.11.2010 г. N 102-т, за 2012 г. - 1772,01 руб. (без НДС) за 1 Гкал, утвержденный приказом Управления по регулированию тарифов Тамбовской области от 30.11.2011 г. N194-т.

24.02.2012 г., 21.03.2012 г. ответчику направлялись претензии с требованием погасить задолженность. В письме от 27.02.2012 г. ответчик отклонил претензии по причине отсутствия заключенных договоров ресурсоснабжения.

Задолженность ООО УК "Климат нашего двора" перед ОАО "ТСК" за тепловую энергию на отопление составила 120 165,19 руб., что послужило основанием для обращения ОАО "Тамбовская сетевая компания", г.Тамбов в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК" в Арбитражный суд Тамбовской области с настоящим исковым заявлением.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований. Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда несоответствующим действующему законодательству в части взыскания пени. При этом суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (статья 307 Гражданского кодекса РФ).

По статьям 309-310 Гражданского Кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно статье 539 Гражданского Кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По ч. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 Гражданского кодекса РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Оплата энергии на основании п.1 ст. 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Собственники помещений в многоквартирных домах N N 12, 15, 16, 18, 19, 20, 21, 22 по ул.Строителей; NN 100, 102, 104, 106, 108, 110 по ул.Социалистическая с.Заворонежское создали Товарищество собственников жилья "Уютный дворик" (ОГРН 1106807000080 от 26.01.2010). ТСЖ "Уютный дворик" от имени и в интересах собственников заключило Договор управления от 18.08.2011 г. с обществом с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора".

ООО УК "Климат нашего двора" по договору управления многоквартирными домами от 18.08.2011 г. приняло на себя обязательства по организации обеспечения и предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в многоквартирных домах (п.4.1.2), по производству расчета размера оплаты услуг (п.4.2.3), организации проверки правильности учета потребления ресурсов согласно показаниям приборов учета, проведению перерасчетов размера оплаты предоставленных услуг (п.4.2.4, 5.5.), взысканию с собственников задолженности по оплате услуг (п. 4.2.9.).

В адрес истца 15.09.2011 г. было направлено заявление о заключении договоров ресурсоснабжения. Из-за возникших разногласий между сторонами договоры не подписаны.

Несмотря на отсутствие договора энергоснабжения тепловой энергией в письменном виде между истцом и ответчиком фактически сложились договорные отношения.

В отопительный период 2011-2012 г.г. истец через присоединенную тепловую сеть осуществлял теплоснабжение многоквартирных домов, находящихся в управлении ООО УК "Климат нашего двора". В связи с чем, у ответчика перед истцом сложилась задолженность за период с 01 сентября 2011 г. по 31 января 2012 г. за потребленную тепловую энергию на отопление 55,02 Гкал. на сумму 120 165,19 руб., с учетом НДС.

Потребленный объем тепловой энергии подтверждается ведомостями учета тепловой энергии по приборам учета, установленным в домах N N 15, 16, 19, 20, 21, 22 по ул.Строителей; в домах NN 100, 102, 104, 106, 108, 110 по ул. Социалистическая с.Заворонежское и количеством тепловой энергии в домах NN 12, 18 по ул.Строителей с.Заворонежское, определенным согласно п.31 Правил, в связи с недопуском установленных приборов учета в эксплуатацию. При расчете задолженности ОАО "ТСК" за 2011 г. применен тариф на тепловую энергию в размере 1772,01 руб. (без НДС) за 1 Гкал, утвержденный приказом Комитета по государственному регулированию тарифов Тамбовской области от 23.11.2010 г. N 102-т, за 2012 г. - 1772,01 руб. (без НДС) за 1 Гкал, утвержденный приказом Управления по регулированию тарифов Тамбовской области от 30.11.2011 г. N194-т.

24.02.2012 г., 21.03.2012 г. истец ответчику направил претензии с требованием погасить задолженность. В письме от 27.02.2012 г. ответчик отклонил претензии по причине отсутствия заключенных договоров ресурсоснабжения.

Задолженность ООО УК "Климат нашего двора" перед ОАО "ТСК" за тепловую энергию на отопление составила 120 165,19 рублей.

В силу ч.11 ст.161 ЖК РФ в случае заключения договора управления многоквартирным домом товариществом собственников жилья с управляющей организацией коммунальные услуги собственникам и пользователям помещений в данном доме предоставляются управляющей организацией, которая согласно Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307, (далее - Правила) при таких обстоятельствах является исполнителем коммунальных услуг.

В соответствии с ч.12 ст.161 ЖК РФ управляющие организации, осуществляющие управление многоквартирными домами, не вправе отказываться от заключения договоров с ресурсоснабжающей организацией.

Из статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что, помимо прочего, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, договоров, а также из действий юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В статье 438 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны оценивается как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги. Данные отношения рассматриваются как договорные (пункт 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14).

В спорный период истец поставлял в жилые дома, находящиеся в управлении ответчика, тепловую энергию, а последний как исполнитель коммунальных услуг потреблял данные коммунальные ресурсы для оказания коммунальных услуг населению. В связи с этим суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии между сторонами фактически договорных отношений по теплоснабжению и обязанности ответчика оплатить полученные коммунальные ресурсы.

В соответствии с п.49 п.п. б. Постановления Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 "О порядке представления коммунальных услуг гражданам" и Постановлением правительства РФ N 124 от 14.02.2012 г. "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммуникационными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг" ответчик не вправе отказаться от заключения договора (предоставление коммунальных услуг собственникам) при возникновении обязанности по предоставлению услуг. В силу п. 7 Постановления Правительства РФ N 124 такая обязанность возникает в случае решения собрания собственников о выборе управляющей организации. В свою очередь, обязанность управляющей организации по предоставлению коммунальных услуг может быть прекращена лишь в случае изменения способа управления многоквартирным домом.

В соответствии с договором управления от 18.08.2011 г. ответчик принял на себя обязанности по предоставлению коммунальных услуг собственникам жилых помещений. Данные обязанности управляющей организации основаны на требованиях жилищного законодательства, в т.ч. ст. 162 ЖК РФ, в соответствии с которыми по договору управления Управляющая организация обязуется не только выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, но и предоставлять коммунальные услуги собственникам.

Довод ответчика о необоснованности расчета задолженности, отклоняется судебной коллегией.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу абзаца 2 пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным согласно законодательству Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с действующим законодательством тарифы на тепловую энергию относятся к регулируемым тарифам. Тариф на тепловую энергию установлен органом регулирования в соответствии с п.54 Постановления Правительства РФ N 109 от 26.02.2004 г. "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации".

Действующее нормативное регулирование отношений по теплоснабжению жилых домов допускает учет фактического потребления тепловой энергии либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем по нормативам потребления коммунальных ресурсов, установленных для граждан.

Доказательств оплаты указанной суммы задолженности ответчик не представил.

Ссылка ответчика на нарушение температурного режима подачи тепловой энергии в жилые дома, находящиеся в управлении ООО УК Климат нашего двора", судебной коллегией не учитывается. Как пояснил истец, заявок с жалобами жильцов на ненадлежащее качество поставляемого ресурса в их адрес не поступало. Температурный режим истцом соблюден с учетом температуры окружающей среды.

По вопросу необоснованного начисления стоимости потребленной тепловой энергии по адресу с. Заворонежское ул. Строителей, дом 12, кв.5 ОАО "ТСК" суду пояснило, истцом было принято решение о закрытии услуги отопление Королевой Н.В. с 01.04.2012 года согласно поданному ею заявлению об установлении индивидуального отопления, о чем было дано поручение участнику в расчетах ОГУП ТТЭР (письмо исх. N 130/404 от 22.05.2012 года). При этом Королева Н.В. обязалась погасить имеющуюся задолженность за отопление до 01.06.2012 года.

Относительно нарушений температурного режима в 16-квартирном доме N 12 по ул. Строителей истец указал на обособленный переход квартир в период с апреля 2010 по сентябрь 2011 года на индивидуальное отопление без внесения изменений в проект и проведения технической экспертизы. Данное обстоятельство, по мнению истца, повлекло не соблюдение требований нормативно-правовых и технических актов при реконструкции внутридомовых систем теплопотребления жилых многоквартирных зданий с устройством альтернативного отопления отдельных квартир и некачественной подготовкой внутридомовых инженерных сетей к отопительному сезону 2011-2012 года, что входит в обязанности ООО УК "Климат нашего двора".

Жалоб от Давыдова О.В. о нарушении температурного режима в квартире 25 д. 21 по ул. Строителей в адрес ОАО "ТСК" не поступало. Представленное заявление Давыдова О.В. адресовано ООО УК "Климат нашего двора" от 12.09.2012 года и не является доказательством предоставления услуги отопление низкого качества, так как заявление написано 12.09.2012 года, то есть через 5 месяцев после окончания отопительного сезона и проверку жалобы в соответствии требованиями Постановления N 307 ответчик не провел.

Представленный ответчиком контррасчет на основании температурных графиков и журнала регистрации температуры сетевой воды по котельным, не соответствует действующему законодательству. Так, показатели температуры окружающего воздуха, подачи и обратки на котельных N 5,6 взяты из журнала регистрации температуры сетевой воды по котельным, в этом журнале диспетчерами ОАО "ТСК" фиксируется температура на момент сдачи смены в период с 7 до 8 часов утра; температура подачи и обратки по МКД - из ведомостей снятия показаний коллективных приборов учета тепловой энергии. Время снятия показаний приборов учета у каждого дома разное, что следует из представленных ведомостей снятия показаний приборов учета за январь 2012 года, а именно:

ул. Строителей, д. 15 в 20.00;

ул. Строителей, д. 16 в 12.00;

ул. Строителей, д. 19 в 17.00;

ул. Строителей, д. 20 в 18.30;

ул. Строителей, д.21 с 19.00 до 21.00;

ул. Строителей, д.22 в 19.00;

ул. Социалистическая, д. 100 в 19.00;

ул. Социалистическая, д. 102 с 18.00 до 19.30;

ул. Социалистическая, д. 104 с 11.00 до 17.00;

ул. Социалистическая, д. 106 в 20.00;

ул. Социалистическая, д. 108 к 17.00;

ул. Социалистическая, д. 110 в 18.00.

Согласно в п. 9.5 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12 сентября 1995 г. N Вк - 4936 потребитель ежесуточно фиксирует в журналах показания приборов узла учета, в одно и то же время. Следовательно, использование в одной таблице данных, предоставленных разными организациями и ответственными лицами в разное время суток, противоречит требованиям закона.

Условия изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, четко указаны в разделе 6 Приложения 1 Правил. Таковыми являются нарушение бесперебойного круглосуточного отопления в течение отопительного периода; не обеспечение температуры воздуха: в жилых помещениях - ниже +18 °С (в угловых комнатах - +20 °С), в других помещениях - в соответствии с ГОСТом Р 51617-2000. Допустимое снижение нормативной температуры в ночное время суток (от 0.00 до 5.00 часов) - не более 3 °С, допустимое превышение нормативной температуры - не более 4 °С (указанные требования применяются при температуре наружного воздуха не ниже расчетной при проектировании системы отопления и при условии выполнения обязательных мер по утеплению помещений).

Доказательств предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества ответчик суду не представил.

Исходя из положений ч. 2 ст. 542 Гражданского кодекса Российской Федерации, для реализации права на отказ от оплаты энергии, установленного указанной нормой, абонент должен доказать факт нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству ресурса.

В силу п. 9 Правил N 307 при предоставлении коммунальных услуг должно быть обеспечено бесперебойное отопление жилого помещения в течение отопительного периода в зависимости от температуры наружного воздуха.

В соответствии с п.п. "а", "б" ст. 49 Правил N 307 исполнитель коммунальных услуг обязан предоставлять потребителю услуги в необходимых для него объемах и надлежащего качества, безопасные для его жизни, здоровья и не причиняющие вреда его имуществу, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, настоящими Правилами и договором.

Разделом 8 Правил N 307 определен порядок установления факта не предоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества.

В соответствии с п. 64 Правил N 307 в случае не предоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества потребитель уведомляет об этом аварийно-диспетчерскую службу исполнителя или иную службу, указанную исполнителем (далее - аварийно-диспетчерская служба).

В соответствии с п.п. 66-69 указанных Правил в случае предоставления услуг ненадлежащего качества запись об этом вносится в журнал регистрации заявок, что свидетельствует о признании исполнителем факта предоставления услуг ненадлежащего качества. В иных случаях по результатам проверки составляется акт о не предоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, подписываемый потребителем и исполнителем. Акт также может быть подписан представителем государственной жилищной инспекции и представителем общественного объединения потребителей.

В акте о не предоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества указываются нарушения параметров качества, время и дата начала не предоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества.

Согласно ст. ст. 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Исследовав и оценив по правилам, предусмотренным ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает, что ответчиком не доказан факт несоблюдения в спорный период температурного режима в жилых помещениях многоквартирных домов, находящихся в обслуживании ответчика.

Ответчиком не представило доказательств соблюдения предусмотренного Правилами N 307 порядка установления факта предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества и составления двустороннего акта предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества.

Кроме того, в тариф на теплоснабжение и водоотведение на 2012 г. и соответственно на 2011 г. (т.к. цена за 1 Гкал на 2011 г. и 2012 г. за тепловую энергию составляет 1772,01 руб. без НДС) ОАО "ТСК" не включены затраты, связанные с информационно-вычислительными работами и расчетно-кассовым обслуживанием в многоквартирных домах, управление которыми осуществляется управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищными кооперативами, что установлено УФАС в рамках рассмотрения дела по заявлению ответчика и данные затраты не могут увеличивать тарифы на коммунальные услуги. Указанные затраты несет ОАО "Тамбовская сетевая компания".

Согласно части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В силу пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Рассмотрев заявление истца об отказе от иска в части взыскания 110 537 руб. 24 коп. и 7 857 руб. 30 коп., пени принимая во внимание, что оно не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит закону, подано в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает возможным удовлетворить указанное заявление, принять отказ от иска в части взыскания 110 537, 24 рублей задолженности и 7 857,30 рублей пени, производство по делу в указанной части прекратить.

Истец просит взыскать 9 627,95 рублей задолженности и 794, 59 рублей пени с учетом отказа от части исковых требований.

По смыслу пункта 2 Правил предоставления коммунальных услуг потребителем этих услуг признается гражданин, использующий их для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

В силу подпункта "з" пункта 52 Правил предоставления коммунальных услуг потребитель обязан своевременно и в полном объеме вносить плату за коммунальные услуги. В случае невнесения в установленный срок платы за коммунальные услуги потребитель уплачивает исполнителю пени в размере, установленном ЖК РФ, что не освобождает потребителя от внесения платы за коммунальные услуги.

Частью 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации установлена обязанность лиц, несвоевременно и (или) не полностью внесших плату за жилое помещение и коммунальные услуги (должников), уплатить кредитору пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты от не выплаченных в срок сумм за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после наступления установленного срока оплаты по день фактической выплаты включительно. При этом увеличение установленного в этой части размера пеней не допускается. Указанные пени за несвоевременную оплату коммунальных услуг распространяются на потребителей коммунальных услуг, к которым ответчик ООО Управляющая компания "Климат нашего двора" не относится.

Договор энергоснабжения тепловой энергии между сторонами не заключен. Предусмотренные частью 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования законной неустойкой в смысле ст. 332 Гражданского кодекса Российской Федерации в отношении ответчика не являются.

При таких обстоятельствах, законных оснований для взыскания с ответчика в пользу истца пени в сумме 794,30 рублей не имеется.

С учетом изложенного, с ответчика в пользу истца взыскивается 9 627,95 рулей задолженности, в удовлетворении исковых требований о взыскании с ответчика пени в размере 794,30 рублей следует отказать.

Согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

С суммы 9 627, 95 руб. удовлетворенных требований с ответчика в пользу истца подлежит уплате государственная пошлина в размере 363, 60 рублей.

В связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы с истца в пользу ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в размере 166 руб. (2000 х 8,3 : 100). Суд считает возможным произвести взаимозачет государственной пошлины между сторонами и взыскать с ответчика в пользу истца 197, 60 руб. (363, 60-166).

В связи с отказом истца от части исковых требований в суде апелляционной инстанции на сумму 118 394, 59 руб. подлежит возврату государственная пошлина в размере 4 087, 62 руб. (4 451, 22- 363, 60).

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Принять от открытого акционерного общества "Тамбовская сетевая компания" отказ от исковых требований в части взыскания 110 537 руб. 24 коп. задолженности за период с 01.09.2011 года по 30.04.2012 года, 7 857 руб. 30 коп. пени.

Производство по делу N А64-3828/2012 по иску открытого акционерного общества "Тамбовская сетевая компания", г. Тамбов, в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК", Тамбовская область, Мичуринский район, с. Заворонежское, к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора" о взыскании задолженности 110 537 руб. 24 коп. и 7 857 руб. 30 коп. пени прекратить.

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 17.07.2012 г. по делу N А64-3828/2012 с учетом определения Арбитражного суда Тамбовской области от 03.12.2012 года об исправлении описки, изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Климат нашего двора", (ОГРН 1116807000970, ИНН 6807007950),

в пользу открытого акционерного общества "Тамбовская сетевая компания", г. Тамбов, в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК", Тамбовская область, Мичуринский район, с. Заворонежское, (ОГРН: 1056882300694, ИНН: 6829012231), 9 627, 95 руб. задолженности за период с сентября 2011 года по апрель 2012 года, 197, 60 руб. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции, 400 рублей судебных издержек.

Во взыскании 794, 59 рублей пени отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу "Тамбовская сетевая компания", г. Тамбов, в лице Мичуринского филиала ОАО "ТСК", Тамбовская область, Мичуринский район, с. Заворонежское, (ОГРН: 1056882300694, ИНН: 6829012231) из федерального бюджета 4 087, 62 руб. государственной пошлины оплаченной по платежному поручению N 114 от 27.03.2012 года.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

Н.П. Афонина Е.Е. Алферова