Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2012 г. N 09АП-35858/12

17 декабря 2012 г.

дело N А40-78297/12

Резолютивная часть постановления объявлена 13.12.2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 17.12.2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Кораблевой М.С., Красновой С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Макаровым П.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Седьмой Континент"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2012 г.,

принятое судьей Козловым В.Ф.

по делу N А40-78297/12

по иску ОАО "Седьмой Континент" (ОГРН 1027700093343, местонахождение: 125565, г. Москва, ул. Фестивальная, д. 8, стр. 1)

к ООО "Центр региональных товаропроизводителей" (ОГРН 1027743004596, местонахождение: 123190, г. Москва, Ленинградский пр-т, д. 80, стр. Е)

о взыскании арендной платы, неустойки,

при участии в судебном заседании:

от истца: Ерофеева Е.А. по дов. от 13.09.2012 г.;

от ответчика: неявка,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Седьмой Континент" (арендодатель) предъявило иск к ООО "Центр региональных товаропроизводителей" (арендатор) о взыскании в связи с ненадлежащем исполнение обязательств из Договора аренды от 24.02.2009 г. N 75 долга по арендной плате за пользование объектом аренды в период с января по ноябрь 2009 г. в размере 403788 руб. и начисленной на него за период с 04.03.2009 г. по 24.08.2012 г. договорной неустойки по ставке 0,3% от просроченной оплаты в день в размере 1392848,35 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2012 г. (т. 1 л.д. 70-71) иск в части основного долга удовлетворен в полном объеме, в части неустойки - в размере 292510,68 руб. за период с 04.03.2009 г. по 30.11.2009 г.; в части требования о взыскании неустойки в размере 1190337,67 руб. за период с 01.12.2009 г. по 24.08.2012 г. в удовлетворении иска отказано; с Ответчика в пользу Истца взыскано 2000 руб. возмещения расходов по госпошлине; с Ответчика в Федеральный бюджет взыскано 8450 руб. госпошлины; с Истца в Федеральный бюджет взыскано 20516 руб. госпошлины.

На состоявшееся Решение Истцом подана апелляционная жалоба (т. 1 л.д. 74-75).

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истцом заявлено о частичном отказе от иска, а именно: в части требований о взыскании неустойки в размере 1190337,67 руб. за период с 01.12.2009 г. по 24.08.2012 г. (т. 1 л.д. 83); неявившийся Ответчик считается уведомленным о времени и месте судебного заседания применительно к ст.ст. 121, 123 АПК РФ, с учетом разъяснений п. 4, 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 г. N 12, а именно: посредством вручения определения о судебном заседании суда первой инстанции (т. 1 л.д. 63) и размещения информации о судебном заседании суда апелляционной инстанции по рассмотрению поданной в установленный срок жалобы на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 1 л.д. 82).

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, проверив обстоятельства и материалы дела, полагает частичный отказ от иска подлежащим принятию судом.

В соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично; суд принимает отказ от иска, если это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Учитывая, что заявленное ходатайство соответствует требованиям ст. 49 АПК РФ, поскольку оно подано Истцом в лице полномочного лица (представителя по доверенности (т. 1 л.д. 84)), не противоречит закону и не нарушает права других лиц, - суд апелляционной инстанции принимает отказ от иска.

В связи с чем производство по делу в части требований о взыскании неустойки в размере 1190337,67 руб. за период с 01.12.2009 г. по 24.08.2012 г. подлежит прекращению применительно к п.п. 4 п. 1 ст. 150 АПК РФ, а решение суда первой инстанции в указанной части - отмене применительно к п. 3 ст. 269 АПК РФ.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 333.40. НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу арбитражным судом.

По настоящему делу исходя из цены иска, по которой производство по делу не прекращено, а именно: о взыскании 403788 руб. основного долга и 292510,68 руб. неустойки (всего на сумму 606298,68 руб.), в силу п. 1 ч. 1 ст. 333.21. НК РФ подлежала уплате госпошлина из расчета 7000 руб. плюс 2% суммы, превышающей 200000 руб., т.е. в размере 15125,97 руб.

При подаче иска Истцом была уплачена госпошлина в меньшем размере, а именно: 2000 руб. (т. 1 л.д. 20).

Поскольку Истец от уплаты госпошлины не освобожден, а иск в той части, в которой производство по делу прекращению не подлежит, удовлетворен в полном объеме, фактически уплаченная Истцом госпошлина подлежит взысканию с Ответчика в пользу Истца; разница между причитавшейся к уплате госпошлины по иску в той части, в которой производство по делу не прекращено, и фактически уплаченной госпошлиной, составившая 13125,97 руб. (15125,97- 2000), подлежит взысканию с Ответчика в Федеральный бюджет; госпошлина, причитавшаяся к уплате по иску в той части, в которой производство по делу прекращено, но не уплаченная Истцом, в связи с прекращением производства по делу в соответствующей части взысканию с Истца не подлежит.

В связи с чем решение суда первой инстанции в части взыскания с Ответчика в Федеральный бюджет 13125,97 руб. госпошлины подлежит изменению; решение суда первой инстанции в части взыскания с Истца в Федеральный бюджет 20516 руб. госпошлины подлежит отмене.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 333.40. НК РФ уплаченная Истцом при подаче апелляционной жалобы госпошлина в размере 2000 руб. (т. 1 л.д. 76), поскольку по существу апелляционная жалоба не рассматривалась, также подлежит возврату.

Руководствуясь п. 2 ст. 49, п.п. 4 п. 1 ст. 150, ст.ст. 176, 266-268, п. 3 ст. 269, ст. 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять частичный отказ ОАО "Седьмой Континент" от иска в части требования о взыскании неустойки в размере 1190337,67 руб. за период с 01.12.2009 г. по 24.08.2012 г.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2012 г. по делу N А40-78297/12 в части отказа в удовлетворении требования о взыскании неустойки в размере 1190337,67 руб. за период с 01.12.2009 г. по 24.08.2012 г. отменить.

Производство по делу в указанной части прекратить.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2012 г. по делу N А40-78297/12 в части удовлетворения требований о взыскании основного долга в размере 403788 руб. и неустойки в размере 292510,68 руб. за период с 04.03.2009 г. по 30.11.2009 г. оставить без изменения.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2012 г. по делу N А40-78297/12 в части взыскания с ООО "Центр региональных товаропроизводителей" в Федеральный бюджет 8450 руб. госпошлины изменить.

Взыскать с ООО "Центр региональных товаропроизводителей" в доход Федерального бюджета 13125,97 руб. госпошлины.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2012 г. по делу N А40-78297/12 в части взыскания с ОАО "Седьмой Континент" в Федеральный бюджет 20516 руб. госпошлины отменить.

Возвратить ОАО "Седьмой Континент" 2000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Кузнецова Е.Е.

Судьи

Кораблева М.С. Краснова С.В.